Вопросы к Юристу

Вопросы к экзамену на должность судьи

Статья 26.3. Порядок проведения квалификационного экзамена на должность судьи и порядок определения оценки знаний кандидата на должность судьи

(в ред. Федерального закона от 06.04.2015 N 69-ФЗ)

(см. текст в предыдущей )

1. Порядок проведения квалификационного экзамена на должность судьи и порядок определения оценки знаний кандидата на должность судьи устанавливаются регламентами экзаменационных комиссий, утверждаемыми Высшей экзаменационной комиссией.

2. Экзаменационные билеты составляются отдельно для кандидатов на должность судьи суда общей юрисдикции, кандидатов на должность судьи арбитражного суда, кандидатов на должность судьи специализированного суда и должны содержать три теоретических вопроса по различным отраслям права, две задачи по вопросам судебной практики и письменное задание по подготовке процессуального документа по макету дела.

3. Теоретические вопросы в экзаменационных билетах составляются Высшей экзаменационной комиссией, а задачи по вопросам судебной практики и письменные задания по подготовке процессуального документа по макету дела составляются соответствующими экзаменационными комиссиями и утверждаются Высшей экзаменационной комиссией.

4. Для кандидатов на должность судьи конституционного (уставного) суда субъекта Российской Федерации экзаменационные билеты составляются в соответствии с нормативными правовыми актами соответствующего субъекта Российской Федерации.

5. Высшая экзаменационная комиссия составляет экзаменационные вопросы и утверждает задачи по вопросам судебной практики и письменные задания по подготовке процессуального документа по макету дела по согласованию с Верховным Судом Российской Федерации.

6. Сведения о ходе проведения квалификационного экзамена на должность судьи и его результатах отражаются в протоколе, который подписывается председательствующим на заседании экзаменационной комиссии и секретарем экзаменационной комиссии.

Ответы на вопросы к квалификационному экзамену должность судьи

Подготовленные кандидатом решения задач и проект процессуального документа по макету дела приобщаются к протоколу заседания экзаменационной комиссии и хранятся в архиве экзаменационной комиссии не менее четырех лет.

7. Выписка из протокола о сдаче кандидатом на должность судьи квалификационного экзамена предоставляется кандидату по его просьбе.

8. Экзаменационная комиссия выдает лицу, сдавшему квалификационный экзамен на должность судьи, удостоверение о результатах квалификационного экзамена с оценками по каждому вопросу и общей итоговой оценкой. В случае получения общей итоговой неудовлетворительной оценки указанное удостоверение не выдается.

9. Результаты квалификационного экзамена на должность судьи признаются действительными в течение трех лет со дня сдачи квалификационного экзамена. В течение указанного срока кандидат на должность судьи вправе сдать квалификационный экзамен на должность судьи суда другого уровня, другой системы, другого вида или другого субъекта Российской Федерации.

10. Кандидат, приступивший к ответу и отказавшийся от дальнейшей сдачи квалификационного экзамена на должность судьи, а также кандидат, не сдавший квалификационного экзамена, может обратиться в эту или иную экзаменационную комиссию с заявлением о допуске к сдаче квалификационного экзамена не ранее чем через шесть месяцев со дня проведения квалификационного экзамена.

11. Кандидату на должность судьи может быть отказано в допуске к сдаче квалификационного экзамена только по основаниям, установленным федеральным законом. В случае отказа кандидату в допуске к сдаче квалификационного экзамена на должность судьи соответствующее решение должно быть мотивировано и оформлено в письменном виде.

по теории права

  1. Источники и формы международного права, применяемые в России.
  2. Источники и формы российского права.
  3. Преодоление и устранение пробелов в российском праве.
  4. Виды коллизий в российском праве.
  5. Преодоление и устранение коллизий в российском праве.
  6. Юридическая природа правовых позиций суда.
  7. Толкование норм права.
  8. Применение относительно-определенных норм права.
  9. Нормативные правовые акты.
  10. Обычаи права.
  11. Принципы российского права.
  12. Понятие правового государства.
  13. Соотношение международного и российского права.
  14. Действие российского права во времени.

по конституционному праву

  1. Прямое применение Конституции Российской Федерации.
  2. Официальное опубликование нормативных правовых актов в Российской Федерации.
  3. Судебная защита прав и свобод человека и гражданина.
  4. Предметы исключительного ведения Российской Федерации.
  5. Предметы совместного ведения Российской Федерации и субъектов Российской Федерации.
  6. Конституционные нормы: особенности и виды.
  7. Высшая юридическая сила Конституции Российской Федерации: понятие и содержание.
  8. Принцип равенства прав и свобод человека и гражданина.

Правовые позиции Конституционного Суда Российской Федерации и Верховного Суда Российской Федерации в сфере прав и свобод.

  • Публичная власть в Российской Федерации: понятие и формы ее реализации.
  • Возмещение государством вреда, причиненного незаконными действиями (или бездействиями) органов государственной власти, государством или их должностными лицами.
  • Конституционно-правовой статус и компетенция Конституционного Суда Российской Федерации.
  • Конституционно-правовой статус и компетенция Верховного Суда Российской Федерации.
  • Конституционные принципы судопроизводства в Российской Федерации.
  • Экономическая безопасность российского государства.
  • Конституционные принципы экономического строя России.
  • Собственность как основа экономического строя Российской Федерации.
  • по гражданскому праву

    1. Предмет, метод и принципы гражданского права.
    2. Добросовестность в гражданском законодательстве. Злоупотребление правом.
    3. Способы защиты гражданских прав.
    4. Свобода договора.
    5. Основания возникновения, изменения и прекращения гражданских прав и обязанностей.
    6. Понятие и признаки юридического лица. Правоспособность юридических лиц. Виды юридических лиц и их классификация.
    7. Создание и порядок государственной регистрации юридических лиц.
    8. Реорганизация и ликвидация юридических лиц. Защита прав кредиторов.
    9. Рассмотрение дел о банкротстве. Особенности банкротства физических лиц.
    10. Правовое положение хозяйственных товариществ.
    11. Правовое положение акционерных обществ.
    12. Правовое положение обществ с ограниченной ответственностью.
    13. Правовое положение государственных и муниципальных унитарных предприятий. Казенное предприятие.
    14. Правовое положение некоммерческих организаций. Осуществление некоммерческими организациями деятельности, приносящей доход.
    15. Правовое положение производственных кооперативов.
    16. Объекты гражданских прав: понятие, виды, правовой режим.
    17. Способы защиты гражданских прав.
    18. Ценные бумаги как объект гражданского права (понятие, виды и порядок передачи). Документарные и бездокументарные ценные бумаги.
    19. Понятие представительства в гражданском праве, его виды. Доверенность.
    20. Понятие и виды сделок по гражданскому праву.
    21. Форма сделок. Правовые последствия несоблюдения формы сделки.
    22. Недействительная сделка: понятие, виды, правовые последствия.
    23. Решения собраний как основания возникновения гражданских прав и обязанностей.
    24. Недействительность сделки, совершенной с целью, противной основам правопорядка или нравственности.
    25. Сроки в гражданском праве: понятие, виды, порядок исчисления.
    26. Сроки исковой давности. Начало течения сроков исковой давности. Требования, на которые исковая давность не распространяется.
    27. Приостановление, перерыв и восстановление сроков исковой давности.
    28. Понятие и содержание права собственности. Субъекты права собственности.
    29. Приостановление, перерыв и восстановление сроков исковой давности.
    30. Право частной собственности юридических лиц.
    31. Право государственной и муниципальной собственности.
    32. Субъекты права государственной и муниципальной собственности. Особенности осуществления ими правомочий.
    33. Вещные права.
    34. Способы защиты вещных прав.
    35. Право хозяйственного ведения и право оперативного управления.
    36. Приобретение и прекращение права собственности.
    37. Понятие и основания возникновения права общей собственности. Право общей совместной и долевой собственности.
    38. Защита права собственности.
    39. Понятие и виды обязательств из односторонних действий.
    40. Понятие обязательства и основания его возникновения. Виды обязательств.
    41. Понятие договора в гражданском праве (виды, функции, содержание). Свобода договора.
    42. Заключение договора. Особенности заключения договора в обязательном порядке.
    43. Изменение и расторжение договора.
    44. Субъекты обязательств. Множественность лиц в обязательстве. Перемена лиц в обязательстве.
    45. Надлежащее исполнение обязательств в гражданском праве.
    46. Способы обеспечения исполнения гражданско-правовых обязательств (значение, общая характеристика).
    47. Независимая гарантия.
    48. Понятие и виды гражданско-правовой ответственности за нарушение обязательств.
    49. Основание и условия гражданско-правовой ответственности. Основания освобождения от гражданско-правовой ответственности.
    50. Прекращение обязательств в гражданском праве.
    51. Возмещение государством вреда, причиненного незаконными действиями (или бездействиями) государственных органов, органов местного самоуправления, а также их должностных лиц.
    52. Договор купли-продажи и его виды.
    53. Договор купли-продажи недвижимости.
    54. Договор поставки. Договор контрактации (объединил поставку и контрактацию).
    55. Регулирование закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.
    56. Договоры продажи и аренды предприятия.
    57. Договор энергоснабжения.
    58. Договор аренды.
    59. Договор аренды транспортных средств.
    60. Договор аренды зданий и сооружений. Аренда предприятий.
    61. Договор финансовой аренды (лизинга).
    62. Договор безвозмездного пользования (ссуды).
    63. Договор подряда.
    64. Права и обязанности подрядчика и заказчика по договору подряда. Распределение рисков.
    65. Договор бытового подряда.
    66. Права и обязанности сторон по договору строительного подряда.
    67. Договор возмездного оказания услуг.
    68. Договоры перевозки грузов, пассажиров и багажа.
    69. Ответственность по договорам перевозки грузов, пассажиров и багажа.
    70. Договор займа и кредитный договор.
    71. Договор мены.
    72. Товарный и коммерческий кредит.
    73. Договор финансирования под уступку денежного требования.
    74. Договор банковского вклада.
    75. Договор банковского счета.
    76. Формы безналичных расчетов.
    77. Понятие и система обязательств по страхованию.
    78. Обязательства, возникающие вследствие неосновательного обогащения.
    79. Договор хранения.
    80. Договоры по оказанию посреднических услуг.
    81. Договор коммерческой концессии.
    82. Виды действий в чужом интересе.
    83. Договор доверительного управления имуществом.
    84. Договор простого товарищества.

    по арбитражному процессу

    1. Задачи судопроизводства в арбитражных судах Право на обращение в арбитражный суд. Принципы арбитражного процессуального права.
    2. Подведомственность дел арбитражному суду. Разграничение подведомственности дел арбитражным судам и судам общей юрисдикции.
    3. Подсудность дел арбитражным судам.
    4. Лица, участвующие в деле, их права и обязанности.
    5. Представительство в арбитражном процессе.
    6. Доказательства в арбитражном процессе. Обязанность доказывания.
    7. Обеспечительные меры арбитражного суда. Основания их применения и отмены. Встречное обеспечение.
    8. Судебные расходы.
    9. Процессуальные сроки.
    10. Порядок извещения лиц, участвующих в деле, о времени и месте судебного разбирательства. Особенности извещения иностранных лиц.
    11. Предъявление иска. Основания оставления искового заявления без движения и возвращения искового заявления.
    12. Цели и задачи стадии подготовки дела к судебному разбирательству.
    13. Соотношение состязательности сторон и активности суда в арбитражном процессе.
    14. Протокол судебного заседания в арбитражном процессе. Замечания на протокол судебного заседания, порядок их рассмотрения.
    15. Участие арбитражных заседателей при рассмотрении дел в арбитражном суде.
    16. Порядок судебного разбирательства.
    17. Решение и определение арбитражного суда первой инстанции: требования, предъявляемые к судебным актам, законная сила.
    18. Особенности рассмотрения дел об оспаривании нормативных правовых актов и ненормативных правовых актов.
    19. Особенности рассмотрения дел об административных правонарушениях.
    20. Рассмотрение дел о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта.
    21. Рассмотрение дел по корпоративным спорам.
    22. Особенности рассмотрения дел в порядке упрощенного производства.
    23. Полномочия арбитражного суда, реализуемые при оценке решений третейского суда.
    24. Производство по делам о признании и приведении в исполнение решений иностранных судов и иностранных арбитражных решений.
    25. Право апелляционного обжалования. Пределы рассмотрения дела судом апелляционной инстанции.
    26. Полномочия суда апелляционной инстанции. Основания для изменения или отмены судебных актов суда первой инстанции.
    27. Право кассационного обжалования.

    Совет 1: Как сдать экзамен на должность судьи

    Порядок и срок подачи кассационной жалобы.

  • Пределы рассмотрения дела в кассационной инстанции и полномочия кассационной инстанции.
  • Суды кассационной инстанции в арбитражном процессе. Основные различия в процедуре рассмотрения кассационных жалоб и в полномочиях этих судов.
  • Пересмотр судебных актов арбитражных судов в порядке надзора.
  • Пересмотр судебных актов арбитражных судов по новым и вновь открывшимся обстоятельствам.
  • Исполнение судебных актов арбитражных судов. Процессуальные действия арбитражного суда в исполнительном производстве.
  • по административному праву

    1. Подведомственность дел об административных правонарушениях арбитражным судам.
    2. Субъекты административной ответственности по делам, рассматриваемым арбитражными судами.
    3. Административные наказания, их цели и виды. Особенности применения административных штрафов.
    4. Рассмотрение дела об административном правонарушении. Особенности рассмотрения дел об административных правонарушениях в арбитражных судах.
    5. Обжалование постановления по делу об административном правонарушении.
    6. Источники и формы антимонопольного права. Соотношение гражданского и антимонопольного права.
    7. Виды антимонопольных запретов и требований.
    8. Функции и полномочия антимонопольных органов. Государственный контроль за экономической концентрацией.
    9. Рассмотрение дел о нарушении антимонопольного законодательства. Порядок обжалования решений и предписаний антимонопольного органа.
    10. Ответственность за нарушение антимонопольного законодательства. Виды административной ответственности за нарушение закона о защите конкуренции.
    11. Особенности доказательств и доказывания по делам об административных правонарушениях, выявляемых в ходе осуществления государственного контроля (надзора) и муниципального контроля.

    по налоговому праву

    1. Виды налогов и сборов в Российской Федерации. Специальные налоговые режимы. Порядок их установления, введения и взимания.
    2. Налоговый контроль: понятие, формы, порядок проведения
    3. Понятие налогового правонарушения.
    4. Ответственность за совершения налоговых правонарушений. Общие условия привлечения к ответственности. Обстоятельства, включающие привлечение лица к ответственности. Обстоятельства, смягчающие и отягчающие ответственность. Налоговые санкции.
    5. Защита прав налогоплательщика. Порядок обжалования актов налоговых органов ненормативного характера, действия или бездействия их должностных лиц.
    6. Порядок уплаты и размеры государственной пошлины по делам, рассматриваемым арбитражными судами.

    Требования, предъявляемые к кандидату на должность судьи

    В соответствии с Законом Российской Федерации от 26 июня 1992 года № 3132-1 «О статусе судей в Российской Федерации» (далее — Закон) судьей может быть гражданин Российской Федерации:

    • имеющий высшее юридическое образование,
    • не имеющий или не имевший судимости либо уголовное преследование в отношении которого прекращено по реабилитирующим основаниям,
    • не имеющий гражданства иностранного государства либо вида на жительство или иного документа, подтверждающего право на постоянное проживание гражданина Российской Федерации на территории иностранного государства,
    • не признанный судом недееспособным или ограниченно дееспособным,
    • не состоящий на учете в наркологическом или психоневрологическом диспансере в связи с лечением от алкоголизма, наркомании, токсикомании, хронических и затяжных психических расстройств,
    • не имеющий иных заболеваний, препятствующих осуществлению полномочий судьи.

    При соответствии требованиям, указанным выше:

    • судьей Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации может быть гражданин, достигший возраста 35 лет и имеющий стаж работы по юридической специальности не менее 10 лет,
    • судьей федерального арбитражного суда округа и арбитражного апелляционного суда может быть гражданин, достигший возраста 30 лет и имеющий стаж работы по юридической специальности не менее 7 лет,
    • судьей арбитражного суда субъекта Российской Федерации может быть гражданин, достигший возраста 25 лет и имеющий стаж работы по юридической специальности не менее 5 лет.

    Кандидатом на должность судьи не может быть лицо, подозреваемое или обвиняемое в совершении преступления, а также лицо, состоящее в близком родстве или свойстве (супруг (супруга), родители, дети, родные братья и сестры, дедушки, бабушки, внуки, а также родители, дети, родные братья и сестры супругов) с председателем или заместителем председателя того же суда.

    В стаж работы по юридической специальности, необходимый для назначения на должность судьи, включается время работы на требующих высшего юридического образования должностях, указанных в пункте 5 статьи 4 Закона, с момента получения кандидатом на должность судьи высшего юридического образования.

    Отбор кандидатов на должность судьи

    В соответствии с Законом Российской Федерации от 26 июня 1992 года № 3132-1 « О статусе судей в Российской Федерации» (далее — Закон) отбор кандидатов на должность судьи осуществляется на конкурсной основе.

    Об открытии вакантных должностей председателей, заместителей председателей и судей арбитражных судов (кроме судей арбитражных судов субъектов Российской Федерации) объявляет Высшая квалификационная коллегия судей Российской Федерации. Объявления публикуются в «Российской газете» и размещаются на сайте Высшей квалификационной коллегии судей Российской Федерации (http://www.vkks.ru).

    Об открытии вакантных должностей судей арбитражных судов субъектов Российской Федерации объявляют квалификационные коллегии судей соответствующих субъектов Российской Федерации.

    Ответы на вопросы для сдачи экзамена на судью

    Объявления публикуются в периодических печатных изданиях субъектов Российской Федерации.

    Любой гражданин, достигший установленного Законом возраста, имеющий высшее юридическое образование, требуемый стаж работы по юридической специальности и не имеющий заболеваний, препятствующих назначению на должность судьи, вправе сдать квалификационный экзамен на должность судьи, обратившись для этого в экзаменационную комиссию при соответствующей квалификационной коллегии судей с заявлением о сдаче квалификационного экзамена. Помимо указанного заявления в экзаменационную комиссию представляются документы, указанные в пункте 3 статьи 5 Закона.

    Результаты квалификационного экзамена действительны в течение трех лет после его сдачи, а после назначения гражданина на должность судьи — в течение всего времени пребывания его в качестве судьи.

    После сдачи квалификационного экзамена гражданин, соответствующий требованиям к кандидату на должность судьи, вправе обратиться в соответствующую квалификационную коллегию судей с заявлением о рекомендации его на вакантную должность судьи. Помимо указанного заявления в квалификационную коллегию судей представляются документы, указанные в пункте 6 статьи 5 Закона.

    Квалификационная коллегия судей организует проверку достоверности документов, представленных претендентом на должность судьи, и содержащихся в них сведений.

    По результатам рассмотрения заявлений всех граждан, претендующих на вакантную должность судьи, итогов проверки достоверности представленных документов и содержащихся в них сведений и с учетом результатов квалификационного экзамена квалификационная коллегия судей принимает решение о рекомендации одного или нескольких из них кандидатом на должность судьи.

    Если ни один из граждан, претендующих на вакантную должность судьи, не соответствует требованиям, предъявляемым к кандидатам на должность судьи, квалификационная коллегия судей принимает в отношении каждого из этих граждан мотивированное решение об отказе в рекомендации на должность судьи.

    Гражданин не может быть рекомендован на должность судьи, если в результате проверки представленных им документов и содержащихся в них сведений, установлена их недостоверность.

    Квалификационная коллегия судей отменяет свое решение о рекомендации на должность судьи, а Председатель Верховного Суда Российской Федерации или Председатель Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации отзывает внесенное Президенту Российской Федерации представление о назначении кандидата на должность судьи, если впоследствии выявлены нарушения требований к кандидатам на должность судьи, предусмотренных пунктами 1 и 5 статьи 4 Закона.

    Порядок наделения полномочиями судей арбитражных судов

    Председатель Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации назначается на должность Советом Федерации Федерального Собрания Российской Федерации сроком на шесть лет по представлению Президента Российской Федерации.

    Заместители Председателя Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации назначаются на должность Советом Федерации Федерального Собрания Российской Федерации сроком на шесть лет по представлению Президента Российской Федерации, основанному на представлении Председателя Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.

    Судьи Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации назначаются на должность Советом Федерации Федерального Собрания Российской Федерации без ограничения срока полномочий по представлению Президента Российской Федерации, основанному на представлении Председателя Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.

    Председатели, заместители председателей федеральных арбитражных судов округов, арбитражных апелляционных судов и арбитражных судов субъектов Российской Федерации назначаются Президентом Российской Федерации сроком на шесть лет по представлению Председателя Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.

    Судьи федеральных арбитражных судов округов, арбитражных апелляционных судов и арбитражных судов субъектов Российской Федерации назначаются Президентом Российской Федерации без ограничения срока полномочий по представлению Председателя Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.

    Президент Российской Федерации вправе отклонить представленную к назначению на должность судьи кандидатуру, о чем сообщается председателю суда, внесшему представление.

    В случае выявления факта назначения на должность судьи лица, не соответствовавшего на момент назначения требованиям, предусмотренным пунктом 1 статьи 4 Закона Российской Федерации от 26 июня 1992 года № 3132-1 «О статусе судей в Российской Федерации», соответствующая квалификационная коллегия судей в установленном федеральным законом порядке рассматривает вопрос о прекращении полномочий такого судьи.

    Основные разделы

    • Правовое положение хозяйственных товариществ.
    • Правовое положение акционерных обществ.
    • Правовое положение обществ с ограниченной ответственностью.
    • Правовое положение государственных и муниципальных унитарных предприятий. Казенное предприятие.
    • Правовое положение некоммерческих организаций. Осуществление некоммерческими организациями деятельности, приносящей доход.
    • Правовое положение производственных кооперативов.
    • Объекты гражданских прав: понятие, виды, правовой режим.
    • Ценные бумаги как объект гражданского права (понятие, виды и порядок передачи). Документарные и бездокументарные ценные бумаги.
    • Понятие представительства в гражданском праве, его виды. Доверенность.
    • Понятие и виды сделок по гражданскому праву.
    • Форма сделок. Правовые последствия несоблюдения формы сделки.

    Квалификационный экзамен на судью

    Требования, предъявляемые к кандидату на должность судьи

    В соответствии с Законом Российской Федерации от 26 июня 1992 года № 3132-1 «О статусе судей в Российской Федерации» (далее — Закон) судьей может быть гражданин Российской Федерации:

    • имеющий высшее юридическое образование,
    • не имеющий или не имевший судимости либо уголовное преследование в отношении которого прекращено по реабилитирующим основаниям,
    • не имеющий гражданства иностранного государства либо вида на жительство или иного документа, подтверждающего право на постоянное проживание гражданина Российской Федерации на территории иностранного государства,
    • не признанный судом недееспособным или ограниченно дееспособным,
    • не состоящий на учете в наркологическом или психоневрологическом диспансере в связи с лечением от алкоголизма, наркомании, токсикомании, хронических и затяжных психических расстройств,
    • не имеющий иных заболеваний, препятствующих осуществлению полномочий судьи.

    При соответствии требованиям, указанным выше:

    • судьей Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации может быть гражданин, достигший возраста 35 лет и имеющий стаж работы по юридической специальности не менее 10 лет,
    • судьей федерального арбитражного суда округа и арбитражного апелляционного суда может быть гражданин, достигший возраста 30 лет и имеющий стаж работы по юридической специальности не менее 7 лет,
    • судьей арбитражного суда субъекта Российской Федерации может быть гражданин, достигший возраста 25 лет и имеющий стаж работы по юридической специальности не менее 5 лет.

    Кандидатом на должность судьи не может быть лицо, подозреваемое или обвиняемое в совершении преступления, а также лицо, состоящее в близком родстве или свойстве (супруг (супруга), родители, дети, родные братья и сестры, дедушки, бабушки, внуки, а также родители, дети, родные братья и сестры супругов) с председателем или заместителем председателя того же суда.

    В стаж работы по юридической специальности, необходимый для назначения на должность судьи, включается время работы на требующих высшего юридического образования должностях, указанных в пункте 5 статьи 4 Закона, с момента получения кандидатом на должность судьи высшего юридического образования.

    Отбор кандидатов на должность судьи

    В соответствии с Законом Российской Федерации от 26 июня 1992 года № 3132-1 « О статусе судей в Российской Федерации» (далее — Закон) отбор кандидатов на должность судьи осуществляется на конкурсной основе.

    Об открытии вакантных должностей председателей, заместителей председателей и судей арбитражных судов (кроме судей арбитражных судов субъектов Российской Федерации) объявляет Высшая квалификационная коллегия судей Российской Федерации. Объявления публикуются в «Российской газете» и размещаются на сайте Высшей квалификационной коллегии судей Российской Федерации (http://www.vkks.ru).

    Об открытии вакантных должностей судей арбитражных судов субъектов Российской Федерации объявляют квалификационные коллегии судей соответствующих субъектов Российской Федерации.

    Ответы на вопросы для сдачи экзамена на судью

    Объявления публикуются в периодических печатных изданиях субъектов Российской Федерации.

    Любой гражданин, достигший установленного Законом возраста, имеющий высшее юридическое образование, требуемый стаж работы по юридической специальности и не имеющий заболеваний, препятствующих назначению на должность судьи, вправе сдать квалификационный экзамен на должность судьи, обратившись для этого в экзаменационную комиссию при соответствующей квалификационной коллегии судей с заявлением о сдаче квалификационного экзамена. Помимо указанного заявления в экзаменационную комиссию представляются документы, указанные в пункте 3 статьи 5 Закона.

    Результаты квалификационного экзамена действительны в течение трех лет после его сдачи, а после назначения гражданина на должность судьи — в течение всего времени пребывания его в качестве судьи.

    После сдачи квалификационного экзамена гражданин, соответствующий требованиям к кандидату на должность судьи, вправе обратиться в соответствующую квалификационную коллегию судей с заявлением о рекомендации его на вакантную должность судьи. Помимо указанного заявления в квалификационную коллегию судей представляются документы, указанные в пункте 6 статьи 5 Закона.

    Квалификационная коллегия судей организует проверку достоверности документов, представленных претендентом на должность судьи, и содержащихся в них сведений.

    По результатам рассмотрения заявлений всех граждан, претендующих на вакантную должность судьи, итогов проверки достоверности представленных документов и содержащихся в них сведений и с учетом результатов квалификационного экзамена квалификационная коллегия судей принимает решение о рекомендации одного или нескольких из них кандидатом на должность судьи.

    Если ни один из граждан, претендующих на вакантную должность судьи, не соответствует требованиям, предъявляемым к кандидатам на должность судьи, квалификационная коллегия судей принимает в отношении каждого из этих граждан мотивированное решение об отказе в рекомендации на должность судьи.

    Гражданин не может быть рекомендован на должность судьи, если в результате проверки представленных им документов и содержащихся в них сведений, установлена их недостоверность.

    Квалификационная коллегия судей отменяет свое решение о рекомендации на должность судьи, а Председатель Верховного Суда Российской Федерации или Председатель Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации отзывает внесенное Президенту Российской Федерации представление о назначении кандидата на должность судьи, если впоследствии выявлены нарушения требований к кандидатам на должность судьи, предусмотренных пунктами 1 и 5 статьи 4 Закона.

    Порядок наделения полномочиями судей арбитражных судов

    Председатель Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации назначается на должность Советом Федерации Федерального Собрания Российской Федерации сроком на шесть лет по представлению Президента Российской Федерации.

    Заместители Председателя Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации назначаются на должность Советом Федерации Федерального Собрания Российской Федерации сроком на шесть лет по представлению Президента Российской Федерации, основанному на представлении Председателя Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.

    Судьи Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации назначаются на должность Советом Федерации Федерального Собрания Российской Федерации без ограничения срока полномочий по представлению Президента Российской Федерации, основанному на представлении Председателя Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.

    Председатели, заместители председателей федеральных арбитражных судов округов, арбитражных апелляционных судов и арбитражных судов субъектов Российской Федерации назначаются Президентом Российской Федерации сроком на шесть лет по представлению Председателя Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.

    Судьи федеральных арбитражных судов округов, арбитражных апелляционных судов и арбитражных судов субъектов Российской Федерации назначаются Президентом Российской Федерации без ограничения срока полномочий по представлению Председателя Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.

    Президент Российской Федерации вправе отклонить представленную к назначению на должность судьи кандидатуру, о чем сообщается председателю суда, внесшему представление.

    В случае выявления факта назначения на должность судьи лица, не соответствовавшего на момент назначения требованиям, предусмотренным пунктом 1 статьи 4 Закона Российской Федерации от 26 июня 1992 года № 3132-1 «О статусе судей в Российской Федерации», соответствующая квалификационная коллегия судей в установленном федеральным законом порядке рассматривает вопрос о прекращении полномочий такого судьи.

    Основные разделы

    • Правовое положение хозяйственных товариществ.
    • Правовое положение акционерных обществ.
    • Правовое положение обществ с ограниченной ответственностью.
    • Правовое положение государственных и муниципальных унитарных предприятий. Казенное предприятие.
    • Правовое положение некоммерческих организаций. Осуществление некоммерческими организациями деятельности, приносящей доход.
    • Правовое положение производственных кооперативов.
    • Объекты гражданских прав: понятие, виды, правовой режим.
    • Ценные бумаги как объект гражданского права (понятие, виды и порядок передачи). Документарные и бездокументарные ценные бумаги.
    • Понятие представительства в гражданском праве, его виды. Доверенность.
    • Понятие и виды сделок по гражданскому праву.
    • Форма сделок. Правовые последствия несоблюдения формы сделки.

    Квалификационный экзамен на судью

    • Нормативные правовые акты: правовая природа и виды.
    • Нормативные правовые договоры.
    • Обычаи права.
    • Правовая природа и назначение судебной власти в современном государстве.
    • Принципы российского права.
    • Система права в Российской Федерации (основные элементы и характеристика).
    • Правовое государство (общая характеристика, основные элементы).
    • Закон: понятие, основные характеристики, применение судами, возможность судебной проверки действующего закона.
    • Соотношение международного и национального права.
    • Действие российского права во времени.
    • Ответы по теории права По конституционному праву:
    1. Абсолютный и ограниченный суверенитет государства.
    2. Прямое применение Конституции Российской Федерации.

    Кодекс чести, об органах судейскогосообщества, делопроизводство мирового судьи

    • в 10 билетах по 2 вопроса ГПК, УПК, 3-й вопрос билета — теоретический вопрос, трудовое право, семейное право,жилищное право, административное право, о судебной системе, мировые судьи, законодательство • субъекта федерации, об органах судейского сообщества, делопроизводство федерального судьи,
    • 10 задач по теме уголовного права,
    • 10 задач по теме уголовного процесса,
    • 10 задач по теме гражданского права,
    • 10 задач по теме гражданского процесса,

    * При включении в вопросы материального права — задачи в этом билете обеспечивают проверку знаний по процессуальному праву, и наоборот.

    В это время подошли сотрудники ГИБДД … ПОДГОТОВКА И СДАЧА КВАЛИФИКАЦИОННОГО ЭКЗАМЕНА НА ДОЛЖНОСТЬ СУДЬИ Квалификационный экзамен на должность судьи является серьезным и важным испытанием для гражданина Российской Федерации, желающего посвятить свою профессиональную деятельность идеям правосудия.В целях установления наличия у кандидата на должность судьи теоретических знаний, практических навыков и умений в области правоприменения, необходимых для работы в должности судьи в суде определенных вида, системы и уровня, формируются экзаменационные комиссии по приему квалификационного экзамена на должность судьи (п. 2.1 ст.

    Ответы на вопросы при сдаче экзамена на судью

    УК РФ к 8 месяцам исправительных работ …ПИСЬМЕННОЕ ЗАДАНИЕ ПО ПОДГОТОВКЕ ПРОЦЕССУАЛЬНОГО ДОКУМЕНТА ПО МАКЕТУ ДЕЛАВыйдя в процесс, адвокат заявил отвод секретарю судебного заседания, мотивируя тем, протокол за предыдущее судебное заседание не был изготовлен … БИЛЕТ №2Вопрос 1. Конституционные нормы: особенности, видыВопрос 2. Рассмотрение дел об ограничении прав и свобод гражданВопрос 3.

    Понятия и система обязательств страхованияЗАДАЧА №1.
    Кроме того, некоторые пассажиры демонстрируют на борту самолета неприемлемое поведение, создавая невыносимые условия для полета, либо угрозу жизни и здоровью других людей. При таких вариантах развития событий издержки по «невозвратному» тарифу пассажиру возмещены не будут.
    6 Помните, если авиакомпанией принято решение снять пассажира, потому что состояние его здоровья потребует специальных условий для перевозки, то вам возвратят полную стоимость билета. 7 Учтите, что иностранным авиакомпаниям законодательство и ранее не запрещало «невозвратные» тарифы. Так что, если вами приобретен невозвратный билет Европейской авиакомпании, то вы сможете вернуть себе лишь дополнительные сборы аэропорта и, в редких случаях, сбор на топливо.


    Потому, первым делом, лучше уточнить, будет ли возможность обменять его на другие даты или переоформить на другого пассажира.

    Квалификационные экзамены

    ЭКЗАМЕНАЦИОННАЯ КОМИССИЯ ГОРОДА МОСКВЫ

    ПО ПРИЕМУ КВАЛИФИКАЦИОННОГО ЭКЗАМЕНА

    НА ДОЛЖНОСТЬ СУДЬИ

    ПРИМЕРНЫЙ ПЕРЕЧЕНЬ ВОПРОСОВ

    для подготовки к сдаче квалификационного экзамена

    на должность судьи судов общей юрисдикции

    по теории права

    1. Источники (формы) международного права, применяемые в России.

    2. Источники и формы российского права.

    3. Юридическая природа правовых позиций суда.

    4. Судебные прецеденты толкования права и судебные прецеденты права.

    5. Нормативно-правовое и индивидуальное (судебное) регулировании общественных отношений.

    6. Применение норм права (особенности применения относительно-определенных норм права).

    7. Виды норм права.

    8. Структура норм права.

    9. Нормативные правовые акты: правовая природа, виды.

    10. Правовой обычай как источник права и его применение в российском законодательстве.

    11. Правовая природа и назначение судебной власти в современном государстве.

    12. Принципы российского права.

    13. Система права в Российской Федерации (основные элементы и характеристика).

    14. Правовое государство (общая характеристика, основные элементы).

    15. Соотношение международного и национального права.

    16. Действие российского права во времени.

    по конституционному праву

    1. Абсолютный и ограниченный суверенитет государства.

    2. Прямое применение Конституции Российской Федерации.

    3. Равенство прав и свобод человека и гражданина.

    4. Судебная защита прав и свобод человека и гражданина.

    5. Возмещение государством вреда, причиненного незаконными действиями (или бездействиями) органов государственной власти или их должностных лиц.

    по гражданскому праву

    1. Источники и формы российского гражданского права.

    2. Осуществление и защита гражданских прав. Способы защиты.

    3. Защита чести и достоинства гражданина.

    4. Основания возникновения, изменения и прекращения гражданских прав.

    5. Нематериальные блага, их защита. Особенности зашиты чести, достоинства и деловой репутации.

    6. Граждане как субъекты гражданского права. Правоспособность и дееспособность. Эмансипация.

    7. Предпринимательская деятельность граждан (понятие, признаки). Несостоятельность (банкротство) индивидуального предпринимателя.

    8. Признание гражданина недееспособным, безвестно отсутствующим и объявление его умершим.

    9. Понятие и признаки юридического лица. Правоспособность юридических лиц. Виды юридических лиц и их классификация.

    10. Создание юридических лиц. Порядок государственной регистрации юридических лиц.

    11. Реорганизация и ликвидация юридических лиц.

    12. Правовой режим имущества супругов.

    13. Признание брака недействительным.

    14. Основания приобретения и прекращения права собственности на жилое помещение.

    15. Право пользования жилищем членами семьи собственника и нанимателя жилого помещения.

    16. Предоставление освободившихся комнат в коммунальных квартирах.

    17. Правовое положение акционерного общества.

    18. Правовое положение обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью.

    19. Правовое положение государственных и муниципальных унитарных предприятий. Казенное предприятие.

    20. Взаимодействие органов государственной власти и органов местного самоуправления.

    21. Правовой статус общественных и религиозных объединений.

    22. Объекты гражданских прав: понятие, виды, правовой режим.

    23. Ценные бумаги как объект гражданского права (понятие, виды).

    24. Понятие представительства в гражданском праве, его виды. Доверенность.

    25. Понятие и виды сделок по гражданскому праву.

    26. Форма сделок. Правовые последствия несоблюдения формы сделки.

    27. Сделки с недвижимостью. Государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

    28. Недействительная сделка: понятие, виды, правовые последствия.

    29. Недействительность сделок, совершенных под влиянием заблуждения, обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой, стечения тяжелых обстоятельств.

    30. Основания возникновения и прекращения права на земельный участок.

    31. Судебная защита земельных прав в Российской Федерации.

    32. Сроки в гражданском праве: понятие, виды, порядок исчисления.

    33. Сроки исковой давности. Начало течения сроков исковой давности. Требования, на которые исковая давность не распространяется.

    34. Приостановление, перерыв и восстановление сроков исковой давности.

    35. Понятие и содержание права собственности. Субъекты права собственности.

    36. Право частной собственности юридических лиц.

    37. Право государственной и муниципальной собственности.

    38. Вещные права лиц, не являющихся собственниками: виды, содержание.

    39. Право хозяйственного ведения и право оперативного управления: понятие, содержание.

    40. Приобретательная давность.

    41. Приобретение и прекращение права собственности.

    42. Понятие и основания возникновения права общей собственности. Право общей долевой и совместной собственности.

    43. Защита права собственности.

    44. Понятие обязательства и основания его возникновения. Виды обязательств.

    45.Понятие договора в гражданском праве (виды, функции, содержание). Принцип свободы договора.

    46. Заключение договора. Особенности заключения договора в обязательном порядке.

    47. Изменение и расторжение договора.

    48.Субъекты обязательств. Множественность лиц в обязательстве. Перемена лиц в обязательстве.

    49. Надлежащее исполнение обязательств в гражданском праве.

    50. Способы обеспечения исполнения гражданско-правовых обязательств (значение, общая характеристика).

    51. Залог и удержание имущества как способы обеспечения исполнения обязательств.

    52. Поручительство и банковская гарантия как способы обеспечения исполнения обязательств.

    53. Понятие и виды гражданско-правовой ответственности за нарушение обязательств.

    54. Основания и условия гражданско-правовой ответственности. Основания освобождения от гражданско-правовой ответственности.

    55. Прекращение обязательств в гражданском праве.

    56. Договор купли-продажи: понятие, виды.

    57. Права, обязанности и ответственность сторон по договору купли-продажи.

    58. Договор розничной купли-продажи. Защита прав потребителей.

    59. Договор продажи недвижимости.

    60. Договор дарения. Пожертвование.

    61. Договор ренты.

    62. Виды договора ренты и их правовая характеристика.

    63. Понятие договора аренды, его содержание. Форма и государственная регистрация.

    64. Права, обязанности и ответственность сторон по договору аренды.

    65. Понятие и значение договора найма жилого помещения. Виды договора.

    66. Права и обязанности сторон по договору найма жилого помещения. Особенности и последствия расторжения договора.

    67. Договор безвозмездного пользования (ссуды).

    68. Договор подряда.

    69. Права и обязанности подрядчика и заказчика по договору подряда. Распределение рисков.

    70. Договор бытового подряда и его правовая характеристика.

    71. Договор возмездного оказания услуг.

    72. Договор перевозки грузов, пассажиров и багажа.

    73. Ответственность по договорам перевозки грузов, пассажиров и багажа. Претензии и иски.

    74. Договор социального найма жилого помещения.

    75. Договор найма жилого помещения. Поднаем жилого помещения.

    76. Понятие и система обязательств по страхованию.

    77. Виды обязательств по имущественному страхованию.

    78. Виды обязательств по личному страхованию.

    79. Договор хранения.

    80. Виды договора хранения.

    81. Договор доверительного управления имуществом.

    82. Понятие и основания возникновения деликтного обязательства.

    83. Основание и условия деликтной ответственности.

    84. Субъекты, объект и содержание деликтного обязательства.

    85. Способы и размер возмещения вреда. Компенсация морального вреда.

    86. Ответственность за вред, причиненный гражданам незаконными действиями правоохранительных и судебных органов.

    87. Особенности возмещения вреда, причиненного жизни и здоровью.

    88. Содержание и защита авторских прав.

    89. Понятия наследования и наследства. Время и место открытия наследства. Определение круга наследников.

    90. Наследование по закону.

    91. Наследование по завещанию.

    92. Приобретение наследства.

    93. Особенности наследования отдельных видов имущества.

    94. Ответственность за вред, причиненный источником повышенной опасности.

    по гражданскому процессу

    1. Конституционные принципы российского судопроизводства.

    2. Источники и формы гражданско-процессуального права.

    3. Состав суда при рассмотрении гражданских дел.

    4. Принципы гражданского судопроизводства.

    5. Принцип состязательности в гражданском процессе.

    6. Подведомственность и подсудность гражданских дел. Споры о подведомственности.

    7. Лица, участвующие в деле при рассмотрении гражданских дел. Представительство в суде.

    8. Доказательства в гражданском процессе. Процесс и пределы доказывания.

    9. Судебные расходы.

    10. Сроки рассмотрения гражданских дел.

    11. Сроки подготовки гражданских дел.

    12. Судебный приказ.

    13. Мировое соглашение.

    14. Подготовка гражданских дел к судебному разбирательству.

    15. Судебное разбирательство.

    16. Процессуальные требования, предъявляемые к судебному решению.

    17. Процессуальные сроки: подача искового заявления, рассмотрение дела в суде, обжалование решений по гражданскому делу.

    18. Процессуальные требования, предъявляемые к судебному решению.

    19. Решение суда. Заочное решение суда.

    20. Приостановление и прекращение производства по делу.

    21. Отводы в судебном заседании по гражданскому делу.

    22. Арест имущества: порядок, исполнение, обжалование.

    23. Протокол судебного заседания по гражданскому делу.

    24. Производство по делам, возникающим из административно-правовых отношений.

    25. Производство в надзорной инстанции по гражданским делам. Пределы и особенности надзорного производства по гражданским делам.

    26. Производство в апелляционных инстанциях по гражданским делам. Пределы и особенности апелляционного производства по гражданским делам.

    27. Кассационная жалоба.

    28. Основания к отмене судебных решений в кассационном и надзорном порядке.

    29. Пересмотр решений и определений вступивших в законную силу в гражданском процессе.

    30. Пересмотр решений по вновь открывшимся обстоятельствам.

    31. Установление фактов, имеющих юридическое значение.

    32. Резолютивная часть решения по иску, жалобе, заявлению.

    33. Судебные представления по гражданскому делу: субъекты, порядок рассмотрения, последствия удовлетворения.

    по уголовному праву

    1. Общие и специальные нормы уголовного закона.

    2. Уголовный закон, его структура. Действие уголовного закона во времени, пространстве и по кругу лиц.

    3. Судебное толкование уголовного закона.

    4. Субъект преступления.

    5. Стадии совершения преступления. Оконченный состав. Приготовление. Покушение.

    6. Добровольный отказ от преступления.

    7. Разграничение преступлений и иных правонарушений.

    8. Понятие преступления. Категории преступлений. Изменение категории преступления.

    9. Отграничение единого преступления от продолжаемого, длящегося, составного.

    10. Назначение наказаний по совокупности преступлений и по совокупности приговоров.

    11. Уголовно-правовое значение рецидива преступлений.

    12. Классификация объектов преступления и ее правовое значение.

    13. Объективная и субъективная сторона преступления.

    14. Уголовно-правовое значение аффекта.

    15. Обстоятельства, исключающие преступность деяния.

    16. Множественность преступлений.

    17. Основания уголовной ответственности за неоконченное преступление. Основания уголовной ответственности за соучастие в преступлении.

    18. Формула квалификации оконченного и неоконченного преступления.

    19. Виды и формы соучастия.

    20. Квалификация преступления, в совершении которого принимали участие двое (вменяемый и невменяемый), трое (два лица, обладающие всеми признаками субъекта, и лицо, не достигшее возраста уголовной ответственности). Позиция по этому вопросу Верховного Суда РФ и практика Вашего субъекта.

    21. Системы и виды наказаний.

    22. Назначение наказания. Проблемы назначения наказания по совокупности преступлений и по совокупности приговоров.

    23. Обязательное смягчение и усиление наказания.

    24. Система наказаний по Российскому уголовному праву.

    25. Отличие освобождения от уголовной ответственности от освобождения от наказания.

    26. Уголовно-правовые последствия судимости.

    27. Особенности уголовной ответственности и наказания несовершеннолетних.

    28. Преступления против несовершеннолетних.

    29. Конкуренция уголовно-правовых норм при квалификации преступления (общей и специальной, части и целого) и при назначении наказания (отягчающих и смягчающих обстоятельств).

    30. Классификация квалифицирующих признаков убийства.

    31. Действующие постановления Пленума Верховного Суда РФ о судебной практике по делам о преступлениях против личности.

    32. Преступления против собственности.

    33. Характеристика насилия, опасного и не опасного для жизни и здоровья в постановлениях Пленума Верховного Суда РФ.

    34. Уголовная ответственность за кражу (ст. 158 УК РФ).

    35. Момент окончания кражи, грабежа и разбоя по Постановлениям Пленума Верховного Суда РФ.

    36. Принудительные меры медицинского характера.

    37. Убийство. Проблемы квалификации. Отграничение умышленного убийства от смежных составов.

    38. Бандитизм. Проблемы квалификации. Отграничение бандитизма от смежных составов.

    39. Уголовная ответственность за хулиганство (ст. 213 УК РФ).

    40. Получение и дача взятки. Проблемы отграничения взяточничества от смежных составов.

    41. Нормы УК РФ, направленные на защиту семьи и несовершеннолетних.

    42. Уголовная ответственность за получение и дачу взятки (ст.290 УК РФ и ст.291 УК РФ).

    43. Уголовная ответственность за изнасилование (ст. 131 УК РФ).

    44. Контрабанда (уголовно-правовые аспекты).

    45. Преступление против жизни и здоровья.

    46. Нарушение правил дорожного движения и эксплуатации транспортных средств.

    47. Преступления в сфере незаконного оборота оружия.

    48. Преступления в сфере незаконного оборота наркотиков.

    49. Преступления против свободы, чести и достоинства.

    50. Преступления против половой неприкосновенности и половой свободы личности.

    51. Злоупотребление должностными полномочиями. Превышение должностных полномочий.

    52. Понятие должностного лица и лица, выполняющего управленческие функции в коммерческой или иной организации (ст. 201, 285 УК РФ) по закону и в соответствии с постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 10 февраля 2000 г. «О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе».

    53.Виды преступлений, посягающих на отношения, обеспечивающие нормальное осуществление правосудия судом.

    54. Виды преступлений, посягающих на отношения, обеспечивающие нормальную деятельность органов прокуратуры, предварительного следствия и дознания по осуществлению правосудия.

    55. Особенности условного осуждения.

    56. Действие уголовного закона во времени.

    57. Особенности назначения штрафа.

    по уголовно-процессуальному праву

    1. Конституционные принципы российского судопроизводства.

    2. Понятие и юридическая сущность уголовного судопроизводства.

    3. Уголовно-процессуальный закон, его структура. Действие уголовно-процессуального закона во времени, пространстве и по кругу лиц. Толкование уголовно-процессуального закона.

    4. Участники уголовного судопроизводства. Обстоятельства, исключающие участие в уголовном судопроизводстве.

    5. Участники уголовного судопроизводства со стороны обвинения.

    6. Участники уголовного судопроизводства со стороны защиты.

    7. Участие сторон в уголовном процессе.

    8. Правовой статус суда в уголовном процессе. Состав суда.

    9. Стадии уголовного судопроизводства.

    10. Судебный контроль в стадии предварительного расследования при производстве отдельных следственных действий.

    11. Порядок рассмотрения судами ходатайств органов предварительного расследования о заключении подозреваемого, обвиняемого под стражу.

    12. Порядок и процессуальные особенности рассмотрения в кассационной инстанции частных жалоб (представлений) на акты судебного контроля в стадии предварительного расследования.

    13. Принципы уголовного процесса.

    14. Понятие и юридическая сущность уголовного преследования.

    15. Досудебное производство. Предварительное следствие.

    17. Доказывание и доказательства.

    18. Меры процессуального принуждения.

    19. Производство в суде первой инстанции.

    20. Предварительное слушание.

    21. Судебное разбирательство.

    22. Постановление приговора.

    23. Отводы в судебном заседании по уголовному делу.

    24. Участие защиты в уголовном процессе.

    25. Сущность кассационного производства по уголовному делу.

    26. Протокол судебного заседания по уголовному делу.

    27. Потерпевший в уголовном процессе.

    28. Вступление приговора в законную силу и приведение его в исполнение.

    29. Подозреваемый в уголовном процессе.

    30. Обстоятельства, исключающие производство по уголовному делу.

    31. Особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением.

    32. Прекращение уголовного дела. Направление уголовного дела с обвинительным заключением прокурору. Действие и решения прокурора по уголовному делу, поступившему с обвинительным заключением.

    33. Особенности производства в суде с участием присяжных заседателей.

    34. Производство по уголовным делам в отношении несовершеннолетних.

    35. Апелляционное обжалование судебных решений, не вступивших в законную силу.

    36. Апелляционный порядок рассмотрения уголовного дела.

    37. Кассационный порядок рассмотрения уголовного дела.

    38. Обстоятельства, подлежащие доказыванию по уголовному праву.

    39. Основания к отмене или изменению приговора.

    40. Заключение под стражу и его сроки.

    41. Процессуальный порядок условно-досрочного освобождения от наказания.

    42. Сущность надзорного производства.

    43. Судебная проверка законности и обоснованности ареста и продления срока содержания под стражей.

    44. Состязательность в уголовном процессе.

    45. Производство экспертизы по уголовному делу.

    46. Собирание и оценка доказательств.

    47. Возбуждение уголовного дела: поводы, основания, субъекты, процедура.

    по трудовому праву

    1. Источники и формы российского трудового права.

    2. Прямое применение Конституции РФ при рассмотрении трудовых споров.

    3. Заключение трудового договора.

    4. Рабочее время и время отдыха.

    5. Изменение трудового договора.

    6. Оплата и нормирование труда.

    7. Материальная ответственность работодателя за ущерб, причиненный работнику.

    8. Трудовой распорядок, дисциплина труда.

    9. Материальная ответственность работника за ущерб, причиненный работодателю.

    10. Разрешение трудовых споров.

    11. Расторжение трудового договора по инициативе работника.

    12. Расторжение трудового договора по инициативе работодателя.

    по административному праву

    1. Законодательство об административных правонарушениях.

    2. Административное правонарушение и административная ответственность.

    3. Административное наказание и его виды. Назначение административного наказания.

    4. Классификация административных правонарушений.

    5. Подведомственность дел об административных правонарушениях.

    6. Производство по делам об административном правонарушении. Участники производства, их права и обязанности.

    7. Предмет доказывания, доказательства. Оценка доказательств по делам об административных правонарушениях.

    8. Применение мер, обеспечивающих производство по делам об административном правонарушении.

    9. Виды административных взысканий.

    10. Возбуждение и рассмотрение дел об административном правонарушении.

    11. Пересмотр постановлений по делам об административном правонарушении.

    Оглавление

    • Предисловие
    • Раздел I. Вопросы по теории государства и права
    • Раздел II. Вопросы по конституционному праву
    • Раздел III. Вопросы по гражданскому праву
    Из серии: Юридическая библиотека России

    Приведённый ознакомительный фрагмент книги Квалификационный экзамен на должность судьи суда общей юрисдикции (А. Н. Чашин, 2018) предоставлен нашим книжным партнёром — компанией ЛитРес.

    Вопросы по теории государства и права

    1. Применение общепризнанных принципов и норм международного права, международных договоров Российской Федерации

    В процессе развития международных отношений из всей совокупности источников (форм) права применительно к международно-правовым отношениям на первое место вышли обычай и договор.

    Согласно ст. 2 Венской конвенции о праве международных договоров (Вена, 23 мая 1969 г.), «договор» означает международное соглашение, заключенное между государствами в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится ли такое соглашение в одном документе, в двух или нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования.

    Международные договоры образуют правовую основу межгосударственных отношений, содействуют поддержанию всеобщего мира и безопасности, развитию международного сотрудничества в соответствии с целями и принципами Устава Организации Объединенных Наций. Им принадлежит важная роль в защите основных прав и свобод человека, а также в обеспечении законных интересов государств.

    Согласно положениям названной конвенции, текст договора, по общему правилу, принимается по согласию всех государств, участвующих в его составлении на международной конференции путем голосования за него двух третей представителей государств, присутствующих и участвующих в голосовании, если тем же большинством голосов они не решили применить иное правило.

    Согласие государства на обязательность для него договора может быть выражено подписанием договора, обменом документами, образующими договор, его ратификацией, принятием, утверждением, присоединением к нему или любым другим способом, о котором условились стороны.

    Договор вступает в силу в порядке и в дату, которые предусмотрены в самом договоре или согласованные между участвовавшими в переговорах государствами.

    При отсутствии такого положения или договоренности документ вступает в силу, как только будет выражено согласие всех участвовавших в переговорах государств на обязательность для них договора.

    Если согласие государства на обязательность для него договора выражается в какую-либо дату после вступления договора в силу, то договор вступает в силу для этого государства в эту дату, если в договоре не предусматривается иное.

    Положения договора, регулирующие установление аутентичности его текста, выражение согласия государства на обязательность для них договора, порядок или дату вступления договора в силу, оговорки, функции депозитария и прочие вопросы, неизбежно возникающие до вступления договора в силу, применяются с момента принятия текста договора.

    Если иное намерение не явствует из договора или не установлено иным образом, то положения договора не обязательны для участника договора в отношении любого действия или факта, которые имели место до даты вступления договора в силу для указанного участника, или в отношении любой ситуации, которая перестала существовать до этой даты.

    Если иное намерение не явствует из договора или не установлено иным образом, то договор обязателен для каждого участника в отношении всей его территории.

    Прекращение договора или выход из него участника могут иметь место в соответствии с положениями договора или в любое время с согласия всех участников по консультации с прочими вовлеченными в переговоры государствами.

    В Преамбуле к Федеральному закону от 15.07.1995 г. № 101-ФЗ «О международных договорах Российской Федерации» указывается, что Международные договоры РФ наряду с общепризнанными принципами и нормами международного права являются, в соответствии с Конституцией РФ, составной частью ее правовой системы. Международные договоры – существенный элемент стабильности международного правопорядка и отношений России с зарубежными странами, функционирования правового государства.

    РФ выступает за неукоснительное соблюдение договорных и обычных норм, подтверждает свою приверженность основополагающему принципу международного права – принципу добросовестного выполнения международных обязательств.

    Международный обычай определяется в п. «b» ч. 1 ст. 38 Статута Международного суда (Сан-Франциско, 26 июня 1945 г.) как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы.

    Для того чтобы стать международным обычаем, правило поведения должно соответствовать следующим условиям:

    • проявление в аналогичной обстановке (ситуации),

    • согласие субъектов международных правоотношений на признание этого правила поведения источником права.

    2. Устранение и преодоление коллизий в нормативных правовых актах

    Юридической коллизией называется столкновение различных предписаний права между собой.

    В юридической материи могут возникать коллизии между отдельными нормами права, а также между нормативными правовыми актами.

    Наличие юридических коллизий обусловлено рядом объективных и субъективных причин. К числу объективных причин относятся противоречивость и динамизм регулируемых правом общественных отношений, что ведет к динамизму законодательства. К числу субъективных причин относятся низкий уровень правовой культуры, недостаточное качество принимаемых нормативных правовых актов, пробелы в праве, изъяны нормотворческого процесса, низкий уровень систематизации нормативного материала, бюрократизм и волюнтаризм.

    • между нормами права:

    – темпоральные (несовпадение времени действия),

    – пространственные (несовпадение территориальных границ действия норм),

    – иерархические (противоречие норм различной юридической силы),

    – содержательные (между общими и специальными нормами),

    • между нормативными правовыми актами,

    • споры о компетенции,

    • правореализационные противоречия (возникают в процессе реализации одного и того же требования права),

    • между актами толкования,

    • между юридическими процедурами,

    • между национальной и международной правовыми системами.

    Наукой и практикой разработаны способы разрешения юридических коллизий, среди которых основными являются следующие:

    • замена коллизирующих нормативных правовых актов на новые,

    • отмена одного из коллизирующих нормативных правовых актов,

    • изменение либо дополнение коллизирующих нормативных правовых актов,

    • приостановление действия коллизирующих нормативных правовых актов,

    • разработка и применение коллизионных норм и принципов,

    Основы разрешения правовых коллизий закрепляются в законодательстве. В частности, такой механизм закреплен в ст. 76 Конституции РФ, предусматривающей следующее: по предметам ведения РФ принимаются федеральные конституционные законы и федеральные законы, имеющие прямое действие на всей территории РФ.

    По предметам совместного ведения РФ и субъектов РФ издаются федеральные законы и принимаемые в соответствии с ними законы и иные нормативные правовые акты субъектов РФ. Федеральные законы не могут противоречить федеральным конституционным законам. Вне пределов ведения РФ, совместного ведения РФ и субъектов РФ республики, края, области, города федерального значения автономная область и автономные округа осуществляют собственное правовое регулирование, включая принятие законов и иных нормативных правовых актов. Законы и иные нормативные правовые акты субъектов РФ не могут противоречить федеральным законам, принятым в соответствии с частями первой и второй настоящей статьи. В случае противоречия между федеральным законом и иным актом, изданным в РФ, действует федеральный закон. В случае противоречия между федеральным законом и нормативным правовым актом субъекта РФ, изданным в соответствии с частью четвертой настоящей статьи, действует нормативный правовой акт субъекта РФ.

    Также в качестве примера можно привести ч. 2 ст. 2 Федерального закона от 22 октября 2004 г. № 125-ФЗ «Об архивном деле в Российской Федерации», согласно которой законы и иные нормативные правовые акты РФ, законы и иные нормативные правовые акты субъектов РФ, муниципальные правовые акты об архивном деле не должны противоречить настоящему Федеральному закону. В случае противоречия настоящему Федеральному закону указанных актов действуют нормы настоящего Федерального закона.

    Проблема юридических коллизий связана с проблемой эффективности законодательства, основным условием которой является согласованность и непротиворечивость норм права. Следовательно, при решении комплекса проблем, связанного с юридическими коллизиями, либо его части исследователь имеет возможность оптимизировать эффективность права и процесса его применения.

    3. Правовые позиции суда

    Ответ на этот вопрос начнем с высказываний В. М. Баранова и В. Г. Степанкова о том, что «правовая позиция относится к разряду общетеоретических понятий, которое не только может, но и должно быть распространено на гораздо более широкий круг юридических явлений». По мнению Ю. А. Тихомирова, «правовая позиция – это оценка актов и действий в одной коллизионной ситуации, устойчиво повторяемая в аналогичных ситуациях, действиях и актах». В. А. Туманов, в свою очередь, отмечает, что «это понятие, сравнительно недавно получившее самостоятельное право гражданства в юридической доктрине, еще не имеет достаточно четкого общепризнанного определения. В самом общем плане можно сказать, что за ним скрываются сложившиеся в правоприменительной практике установки, из которых исходят при рассмотрении конкретных дел, подтвержденные многократным применением толкования правовых понятий и норм, критериев, выработанных практикой для рассмотрения определенных категорий дел». В. Н. Карташов придерживается мнения, что под «правовой позицией следует понимать соответствующим образом осознанное, мотивированное и внешне выраженное положение по поводу разрешения того или иного юридического вопроса, ситуации и т. д.». Следует согласиться с Б. В. Щавинским в том, что «категория «правовая позиция» – функционально значимая составляющая многих сторон российской правовой действительности».

    • Словосочетание «правовая позиция» применительно к суду закреплено только в одном нормативном правовом акте – в ФКЗ от 21 июля 1994 г. № 1-ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации», и применительно только к решениям Конституционного Суда РФ.

    В вышеупомянутом ФКЗ искомое словосочетание использовано дважды:

    • Решения и другие акты Конституционного Суда РФ выражают соответствующую Конституции РФ правовую позицию судей, свободную от политических пристрастий (ч. 3 ст. 29).

    • В случае если большинство участвующих в заседании палаты судей склоняются к необходимости принять решение, не соответствующее правовой позиции, выраженной в ранее принятых решениях Конституционного Суда РФ, дело передается на рассмотрение в пленарное заседание (ст. 73).

    Наличие легальной дефиниции «правовой позиции суда» в ФКЗ, посвященной конституционной ветви судебной власти, привело к тому, что внимание ему уделено именно в науке конституционного права, представители которой высказывают различные мнения относительно содержания рассматриваемого термина.

    В частности, Н. В. Витрук понимает под правовыми позициями Конституционного Суда РФ правовые представления (выводы) общего характера как результат толкования Конституционным Судом Конституции РФ и выявления им конституционного смысла положений законов и других нормативных актов в пределах компетенции Конституционного Суда. Именно они снимают конституционно-правовую неопределенность и служат правовым основанием итоговых решений (постановлений) Конституционного Суда РФ.

    В свою очередь Н. С. Бондарь определяет правовые позиции Конституционного Суда РФ как аргументированные, получающие обоснование в процедуре конституционного правосудия оценки и интерпретационные представления по вопросам права в рамках решения Конституционного Суда, принятого по итогам рассмотрения конкретного дела.

    Л. В. Лазарев пишет, что правовые позиции Конституционного Суда РФ есть система правовых аргументов, правоположения, образцы (правила) прецедентного характера, общие правовые ориентиры и т. д.

    Другое определение: правовая позиция Конституционного Суда – это логико-правовое (прежде всего, конституционное) обоснование конечного вывода Конституционного Суда, содержащегося в постановляющей части его решения, формулируемое в виде правовых умозаключений, установок, имеющих общеобязательное значение (В. А. Кряжков).

    Распространяя содержание анализируемого термина за рамки конституционного правосудия можно сформулировать следующее определение.

    Правовая позиция суда – логико-правовое обоснование принимаемого судом решения по конкретному делу.

    Н. А. Власенко и А. В. Гринева понимают под правовой позицией суда мыслительный акт, представляющий собой текстовое системное изложение суждений судебной инстанции (судьи) о мотивах целесообразности применения той или иной юридической нормы. Эти же авторы отмечают, что место и авторитет правовых позиций судебной системы определяется уровнем судебного органа и его полномочиями, а в случае конкуренции правовые позиции вышестоящего суда доминируют над правовыми позициями нижестоящих.

    В зависимости от содержания различают следующие типы правовых позиций:

    • Индивидуальные правовые позиции, представляющие собой конкретное решение по юридическом уделу.

    • Правовые позиции, сложившиеся в результате устоявшегося применения юридических норм (типовые).

    • Правовые позиции, сформулированные в актах официального толкования.

    • Правовые позиции как особое мнение правоприменителя (например, судьи).

    Функции правовой позиции (по Л. В. Власенко):

    • Трансформативная (волевая). Средство передачи воли нормоустановителя в связи с появлением реальных фактов.

    • Обеспечения единства (унификации) юридической практики, главным образом судебной.

    • Источниковая. Выполнение роли юридических норм в случае их недостаточности и неопределенности для правовой квалификации.

    • Правообразовательная. Выступление в качестве модели, «прообраза» будущей юридической нормы.

    • Праворазъяснительная. Разъяснение действующих норм права.

    4. Источники права. Роль судебной практики в системе источников права

    В современной научной литературе под источниками права подразумевают три различных феномена:

    • В материальном смысле под источником права понимаются обуславливающие их общественных отношения.

    • В идеологическом смысле под источником права понимается правосознание.

    • В формально-юридическом смысле под источником права понимается его внешняя форма.

    Каждый объект материального мира каким-либо образом оформлен, организован структурно и наполнен содержанием. Под содержанием объекта понимается единство всех его составных элементов, сущностных свойств, внутренних процессов, связей, тенденций и противоречий. Однако нельзя вести речь о каком-либо объекте, опираясь только на его содержание. Содержание любого объекта заключено в определенную форму. Форма есть способ выражения и существования содержания в объективной действительности. Содержание и форма связаны и едины, поэтому существовать раздельно не могут.

    Формой существования правовой нормы является ее источник, который традиционно понимается в материальном и формальном смыслах. В материальном смысле источником права является общество с определенной социально-экономической структурой, определяемой уровнем экономического и культурного развития. В формальном смысле источником права является внешняя форма выражения и закрепления нормы права.

    Выделяются следующие формы (источники) права.

    Правовой обычай – обычай (правило поведения, исторически сложившееся путем многократного применения), санкционированный государством.

    Интересно отметить, что одним из условий признания обычая как источника права в Англии является его существование с незапамятных времен. А. К. Романов указывает, что применительно к английской правовой системе, для того чтобы «… доказать в суде, что данный обычай может рассматриваться как источник права, необходимо подтвердить его существование до 1189 г. Именно эта дата определена как конец «незапамятных времен» положениями Первого вестминстерского статута 1275 г. (первый год правления Ричарда I)».

    Англо-американское право делит обычаи на старинные (custom) и торговые (equity).

    Т. В. Кашанина приводит пример, упомянутый ранее исследовательницей африканских обычаев И. Е. Синицыной. «Дело происходило в наше время, в 1979 г. в Кении. Умер известный кенийский адвокат С. М. Отиино, который родился в африканском племени Луо. Вдова адвоката намеревалась хоронить мужа на принадлежавшей ему земле под Найроби – городе, где он всю жизнь жил и работал. Кстати, она вместе с мужем занималась частной адвокатской практикой и являлась совладельцем их юридической конторы. Вдова избрала христианский обряд, что соответствовало образу жизни европеизированной четы. Однако большая семья Луо этому воспротивилась и потребовала совершить похороны по обычному праву Луо, и не в Найроби, а в деревне Луоленде, которую адвокат покинул еще в ранней юности. Помимо вопросов, связанных с захоронением умершего адвоката, попутно возник и вопрос о судьбе его вдовы. Ведь, согласно африканским обычаям, идущим еще из глубокой древности, старейшины рода решают, кто из родственников унаследует принадлежавшую покойному собственность, а также вдову и неженатых детей.

    Решение суда первой инстанции основывалось на нормах общего права. Апелляционный же суд рассмотрел это дело, руководствуясь нормами африканского обычного права, и распорядился передать тело покойного для похорон в Луоленде. Подчеркивание значения обычного права в нашумевшем процессе было вызвано тем, что правительство Кении проводило политику утверждения национальной самобытности, защиты национальной культуры».

    В отечественном праве обычай как источник права занимает незначительное место. По действующему гражданскому законодательству (ст. 5 Гражданского кодекса РФ) источником права признаются обычаи, применяемые исключительно в сфере предпринимательских отношений, то есть обычаи делового оборота.

    Для признания их таковыми необходимы следующие условия:

    • Правило поведения должно быть сложившимся, то есть достаточно постоянным и определенным в своем содержании.

    • Правило должно применяться широко, а не иметь узкоспециальный, частный характер.

    • Сфера применения правила ограничена предпринимательскими отношениями.

    • Правило должно быть не предусмотрено законодательством.

    По очередности применения обычаи делового оборота в России стоят после законодательства и договоров. Из анализа ст. 5 и ст. 6 ГК РФ следует, что обычаи делового оборота применяются при обнаружении в гражданском законодательстве пробела, который не восполняется соглашением сторон.

    В российских нормативных правовых актах правовой обычай нашел закрепление в следующих нормах:

    • п. 4. ч. 1 ст. 252 Налогового кодекса РФ, согласно которому под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством РФ, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором),

    • ч. 1 ст. 11 ГПК РФ, согласно которой суд разрешает гражданские дела, исходя из обычаев делового оборота в случаях, предусмотренных нормативными правовыми актами,

    • ч. 1 ст. 138 Кодекса торгового мореплавания РФ, согласно которой перевозчик имеет право перевозить груз на палубе только в соответствии с соглашением между перевозчиком и отправителем, законом или иными правовыми актами РФ либо обычаями делового оборота,

    • п. 11 ст. 46 Федерального закона от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О центральном банке Российской Федерации (Банке России)», согласно которому Банк России имеет право осуществлять другие банковские операции и сделки от своего имени в соответствии с обычаями делового оборота, принятыми в международной банковской практике,

    • ч. 3 ст. 71 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», согласно которой при определении оснований и размера ответственности членов совета директоров (наблюдательного совета), единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) и (или) членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), а равно управляющей организации или управляющего должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела,

    • п. 9 ст. 4 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», определяющий, что недобросовестная конкуренция – любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству РФ, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости, причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам – конкурентам, нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.

    Судебный прецедент – нормативное положение, содержащееся в решении высшей судебной инстанции по конкретному делу.

    Прецедент, как и любой другой источник права, имеет как преимущества, так и недостатки.

    Прецедент как источник права обладает следующими основными преимуществами:

    • определенность и единообразие в решениях судов,

    • высокая восприимчивость к изменениям общественных условий. Прецедентная практика судов имеет возможность видоизменять и устанавливать новые необходимые нормы права,

    • относительно более детальный учет конкретных обстоятельств дела,

    • высокая практичность. Формирование новых правовых норм с учетом реально существующих правоотношений и существующих в реальной действительности обстоятельств,

    • высокая гибкость. Обеспечивает распространение общей нормы права на большое число различных ситуаций, возникающих на практике.

    Однако прецедент обладает и существенными недостатками:

    • высокая строгость. Прецедент не допускает никаких отклонений, в том числе тогда, когда сам прецедент признается неверным,

    • возможность непоследовательности. В процессе правоприменения суд, не желая следовать одному прецеденту, имеет возможность применить иной прецедент за счет незначительных различий между ними,

    • высокая сложность и запутанность правовой системы. Объем правовых норм настолько велик, что отдельный человек физически не может знать их все. По данным А. К. Романова, в настоящее время в английском праве насчитывается более 350 000 действующих прецедентов, а такая отрасль, как уголовное право, насчитывает в общей сложности более 7000 преступлений, так как продолжает обходиться без уголовного кодекса (для сравнения: Уголовный кодекс традиционно содержит не более 300 составов преступлений),

    • недостаточно высокая скорость изменений. Формирование новой нормы зависит от разрешения судом конкретного дела, однако судебные процессы в результате затягивания сторонами могут длиться не один год.

    Механизм действия прецедента как источника права проиллюстрируем на следующем примере, приведенном А. К. Романовым в учебном пособии по правовой системе Англии.

    В 1932 году английским судом рассматривалось дело Донохью против Стивенсона (Donoghue v. Stevenson). Некая Донохью получила в подарок бутылку имбирного пива, заказанную для нее ее подругой в кафе. Бутылка была изготовлена из темного непрозрачного стекла, не позволявшего увидеть содержимое бутылки. Когда Донохью выпила пиво, то увидела на дне разложившуюся улитку. На почве пережитого психического потрясения у Донохью наступило расстройство здоровья, в дальнейшем она проходила курс лечения в клинике. Донохью обратилась в суд с иском к производителю пива об оплате произведенных затрат на лечение и компенсации морального вреда.

    Суд обязал ответчика (производителя пива) возместить истице причиненный вред, хотя между ними не было конкретных правоотношений.

    До дела Донохью аналогичные вопросы в соответствии с нормами гражданского права Англии разрешались на основе принципов защиты личности, личных имущественных и неимущественных прав потерпевшего. Однако эти нормы сложились в тот период времени, когда между производителем товара и потребителем, как правило, не было посредников. При таких обстоятельствах производитель продукции был хорошо известен потребителю, был его «соседом», ближним. А в отношении ближнего в английском праве по традиции признается обязанность проявлять должную осмотрительность и осторожность.

    Отличие дела Донохью заключалось в том, что производитель пива не был ближним для потребителя. Потерпевшая не состояла с ним в правоотношениях и являлась абсолютно посторонним человеком. В результате прогрессирующего разделения труда производитель стал отделен от потребителя. При таких обстоятельствах английский суд не мог сослаться на определенную норму права. Фактически истица заявила о существовании нового объективного права – права потребителя. Любому праву корреспондирует обязанность его соблюдения. Но не было очевидным, на кого данная обязанность должна быть возложена. Ответчик заявлял, что своими действиями никакого права не нарушил, так как такого права на момент происшествия не существовало,

    Суд принял решение, которым определил, что на производителе пива лежала обязанность быть настолько осторожным и предусмотрительным, чтобы исключить возможность причинения вреда в результате своих действий. То есть ответчик должен был не только произвести пиво, но и принять меры к тому, чтобы бутылка не содержала никаких посторонних предметов, наличие которых вызвало бы возражения со стороны конечного потребителя.

    Приведенное судебное дело интересно тем, что в нем английский суд сталкивается с новой, ранее никогда не встречавшейся, ситуацией. Эта ситуация стала возможной в процессе формирования новой области прав и обязанностей, а именно прав потребителя и обязанностей производителя. Однако суд в данном случае не изобрел новой нормы права. При рассмотрении дела и принятии решения английский суд обратился к уже известным правилам и принципам ответственности за причинение вреда. Но в деле Донохью суду пришлось обновить нормы действующего права таким образом, чтобы их можно было эффективно применить в новых социально-экономических обстоятельствах.

    Нормативный правовой акт – письменное властное предписание государственного органа либо акт непосредственной демократии, содержащее правовые нормы. Нормативные правовые акты имеют значительное преимущество перед иными источниками права, так как при их систематизации (в т. ч. кодификации) затрачивается значительно меньше сил и средств.

    Однако, по мнению некоторых исследователей, кодифицированное законодательство далеко не идеально. Например, А. К. Романов пишет, что «на практике кодексы оказались не такими всеохватывающими и исчерпывающими, какими они выглядят в теории. А идея создания полностью кодифицированного законодательства и единого свода законов все больше напоминает утопическое начинание, не имеющее большого практического значения».

    Нормативные правовые акты в каждой правовой системе выстраиваются в определенную систему, подразделяясь на законы различной юридической силы и подзаконные нормативные правовые акты.

    Религиозные тексты, как и обычаи, приобретают силу источника права только после их санкционирования государством.

    Как отмечает А. И. Бобылев, «религиозные памятники как источники права, по мнению ряда авторов, выступают лишь в мусульманской правовой системе».

    Принципы права – общепризнанные универсальные правовые идеи. По Г. А. Василевичу, «тенденции развития правовых систем государств свидетельствуют о том, что источником права являются … общие принципы права. Последние рассматриваются в качестве источников права в таких странах, как Австрия, Германия, Греция, Испания».

    Действующее российское законодательство предусматривает использование принципов в качестве источника права. Например, согласно п. 4 ст. 1 ГПК РФ, в случае отсутствия нормы процессуального права, регулирующей отношения, возникшие в ходе гражданского судопроизводства, федеральные суды общей юрисдикции и мировые судьи (далее также – суд) применяют норму, регулирующую сходные отношения (аналогия закона), а при отсутствии такой нормы действуют исходя из принципов осуществления правосудия в Российской Федерации (аналогия права).

    Прикладное использование правовых принципов в качестве источника права проиллюстрируем на следующем примере.

    Открытое акционерное общество «Брянскспиртпром» обратилось в Арбитражный суд Брянской области с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции МНС РФ № 7 по Брянской области от 13.01.2003 № 5. Как следует из материалов дела, Межрайонной инспекцией МНС России № 7 по Брянской области проведена камеральная проверка по вопросу правильности исчисления и своевременности уплаты в бюджет акцизов на денатурированный этиловый спирт филиалом «Хинельский» ОАО «Брянскспиртпром», в ходе которой установлен факт неуплаты акцизов за отгруженный в октябре и ноябре 2002 года денатурированный спирт. По результатам проверки принято решение от 13.01.2003 № 5, в соответствии с которым акционерному обществу предложено уплатить в бюджет 6 154 558 руб. акцизов, 78 833 руб. пени, а также 1 230 912 руб. штрафа в порядке п. 1 ст. 122 Налогового кодекса РФ. Не согласившись с принятым решением инспекции, плательщик оспорил его в судебном порядке. Удовлетворяя заявленное требование, суд правомерно исходил из следующего. В силу ст. 183 НК РФ право на освобождение от налогообложения операций по реализации этилового спирта возникает у налогоплательщика при соблюдении им порядка, установленного Федеральным законом «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции». Федеральным законом от 24.07.2002 № 109-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» Правительству РФ предложено издать подзаконный акт, которым должна быть предусмотрена форма уведомления, определены требования к содержанию документа и порядок его выдачи. В связи с тем, что с июля 2002 года по июль 2003 года порядок оформления уведомления о закупке этилового спирта законодательно не был установлен, у суда имелось достаточно оснований для признания правомерными доводов налогоплательщика о соблюдении им ст. 183 НК РФ. Исходя из общих принципов права, отсутствие подзаконного акта, регламентирующего новый порядок регулирования правоотношений, не может повлечь каких-либо правовых последствий для субъектов этих правоотношений, применяющих действовавшее законодательство.

    Нормативный договор – соглашение нескольких равноправных субъектов права, закрепляющее нормы их поведения, права и обязанности.

    Нормативные договоры используются максимально широко в международно-правовых отношениях.

    В качестве примера нормативного договора можно привести Договор между РФ и Республикой Беларусь от 08.12.1999 г. «О создании союзного государства», согласно ст. 1 которого РФ и Республика Беларусь создают Союзное государство, что знаменует собой новый этап в процессе единения народов двух стран в демократическое правовое государство.

    Правовая доктрина – совокупность идей наиболее авторитетных ученых-правоведов, изложенных ими в научных трудах, признанных государством в качестве источника для решения юридических споров.

    Некоторые авторы указывают, что в России правовая доктрина в качестве источника права не используется, однако это не совсем верно. Действующее отечественное законодательство напрямую предписывает в некоторых случаях использовать доктрину в качестве источника права. Так, например, согласно ч. 1 ст. 1191 ГК РФ, при применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве. Следовательно, российский суд при вынесении судебного решения по делам с участием иностранного элемента обязан принимать во внимание иностранную правовую доктрину, являющуюся в таком случае дополнительным источником права. Аналогичное требование закреплено в ч. 1 ст. 161 Семейного кодекса РФ, ч. 1 ст. 14 АПК РФ.

    В Постановлении Конституционного Суда РФ от 23.01.2007 № 1-П «По делу о проверке конституционности положений пункта 1 статьи 779 и пункта 1 статьи 781 Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с жалобами общества с ограниченной ответственностью «Агентство корпоративной безопасности» и гражданина В. В. Макеева» указывается, что правовая позиция Конституционного Суда РФ – это некая основополагающая или, по крайней мере, одна из важных правовых идей, сформулированных им по итогам рассматриваемого дела, которая может быть выражена в концентрированном виде в качестве отдельного положения или (чаще всего) представляет собой сквозную идею, характеризующуюся единой предметно-целевой направленностью и едиными доктринально-конституционными началами, находящимися, как правило, в логическом соподчинении с резолютивной частью итогового решения. В этом документе Конституционный Суд РФ разъясняет, что при принятии своих судебных решений он использует правовую доктрину как один из источников права.

    В Постановлении от 19.12.2005 № 12-П «По делу о проверке конституционности абзаца восьмого пункта 1 статьи 20 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» в связи с жалобой гражданина А. Г. Меженцева» Конституционный Суд РФ в качестве одного из тезисов, положенных в обоснование принятого судебного решения указал, что институт несостоятельности (банкротства) относится к отрасли частного (гражданского) права в силу доктрины, давней традиции и явления феномена рыночной экономики.

    Постановление Конституционного Суда РФ от 14.07.2005 № 9-П «По делу о проверке конституционности положений статьи 113 Налогового кодекса Российской Федерации в связи с жалобой гражданки Г. А. Поляковой и запросом Федерального арбитражного суда Московского округа» гласит, что Конституционный Суд в одном из постановлений решил, что истечение срока давности привлечения лица к ответственности за совершение налоговых правонарушений прекращается или исчерпывается с момента оформления акта налоговой проверки. Между тем ни Конституция, ни действующее законодательство, ни юридическая доктрина не дают никаких оснований для таких выводов, а, напротив, противоречат им. Закон (п. 1 ст. 113, п. 4 ст. 109 Налогового кодекса РФ) не упоминает ни о каком прекращении или исчерпании срока давности, а говорит о его истечении.

    Вышеприведенные примеры свидетельствуют о том, что в нашей стране правовая доктрина используется в судебной практике как в качестве самостоятельного, так и в формате дополнительного источника права.

    Правовая практика. Правовая практика в качестве источника права признается таковой в соответствии с комментариями А. В. Полякова. «Правовая практика является малоизученным источником права в российской правовой науке. Но ее значимость от этого не уменьшается. Ведь право представляет собой функционирующую систему, систему правовых коммуникаций, основанную на обратной связи. Это означает, что субъекты права не только взаимодействуют на основе социально признанных норм, но и модифицируют, корректируют, приспосабливают свое поведение к латентным (скрытым), имманентно обязательным условиям правовой коммуникации, которые не зависят сами от содержания первичных правовых текстов, а наоборот, во многом определяют это содержание. В частности, такая корректировка происходит путем создания вторичных правовых текстов, отражающих правовую практику, практику реализации субъективных прав и правовых обязанностей. В качестве таких текстов выступает практика реализации субъектами их прав и обязанностей, которая типизируясь, отливается в социально значимые образцы, имеющие правовое значение, «прочитываются» субъектами как корректирующее основание для их правового поведения. Для этого такие тексты должны получить социальную легитимацию, и в таком случае они также будут являться вторичными источниками права, поскольку фактически осуществляют корректировку смысла правовой нормы».

    Поляков приводит такой пример: «В Санкт-Петербурге правовой текст нормативного акта, требующий от владельцев собак их обязательный выгул с поводком, в наморднике и с ветеринарным паспортом, под влиянием практики его реализации трансформировался в норму, требующую выгула собак с поводком и в наморднике, но при допустимости отсутствия во время прогулки ветеринарного паспорта. Такая интерпретация текста обусловлена наличием социально-правовых притязаний со стороны окружающих людей и милиции к владельцам собак относительно соответствующей экипировки собак и полным отсутствием соответствующих притязаний к документальному подтверждению состояния их здоровья. В отличие от административной практики, вторичные правовые тексты здесь создаются не административными органами, а поведением самих участников данных отношений».

    Необходимо отметить, что Андрей Васильевич совершенно верно называет в качестве источника права правовую практику. Однако приведенный им пример ошибочен. В нем источником права является нормативный правовой акт, предписывающий определенную модель поведения, а именно: выгул собак с поводком, в наморднике и с ветеринарным паспортом. Практика применения требований этого нормативного правового акта, в результате которой соблюдается только часть их, является незаконной и не может быть признана источником права. Новое право здесь отсутствует. Имеет место лишь массовое нарушение (игнорирование) требований права, содержащихся в определенной форме: нормативном правовом акте.

    Однако, приводя ошибочный пример, он остается прав относительно самостоятельности правовой практики как источника права. И описанный автором процесс функционирования правовой практики как источника верен. Но должно соблюдаться одно условие: правовая практика не должна противоречить иным источникам права, оформленным демократическим путем, как не противоречат им правовые обычаи и правовая доктрина. Правовая практика только тогда является источником права, когда она не видоизменяет статью закона, а указывает на особенности ее применения в зависимости от сложившейся ситуации.

    Например, всем лицам, участвующим в уголовном судопроизводстве в Магаданском городском суде (судьям, помощникам прокурора, адвокатам, секретарям судебного заседания), известно, что в случае вынесения обвинительного приговора лицу, обвиняемому в неквалифицированном сбыте наркотических средств, мера наказания избирается в виде пяти лет реального лишения свободы. Санкция ч. 1 ст. 228.1 УК РФ предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок от четырех до восьми лет. Аналогичное основное наказание предусмотрено и по ч. 3 ст. 174 УК РФ, согласно которой совершение финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом, заведомо приобретенными другими лицами преступным путем (за исключением преступлений, предусмотренных статьями 193, 194, 198, 199, 199.1 и 199.2 настоящего Кодекса), в целях придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению указанными денежными средствами или иным имуществом, совершенное группой лиц по предварительному сговору или лицом с использованием своего служебного положения, наказывается лишением свободы на срок от четырех до восьми лет лишения свободы. Также УК РФ предусматривает возможность условного осуждения как формы освобождения от наказания.

    Закон предусматривает возможность условного осуждения по обеим приведенным статьям УК РФ. Но если судья Магаданского городского суда будет судить человека за сбыт наркотиков, то даст ему реальный срок лишения свободы размером в пять лет, а если будет судить кого-то за легализацию денежных средств с использованием служебного положения – пять лет лишения свободы условно с испытательным сроком.

    По факту назначают по одной из категорий дел реальный срок лишения свободы, причем фактически в одном и том же неизменном пятилетнем размере. Почему судьи указанного суда всегда поступают одинаково? На что они ориентируются? На требования Уголовного кодекса РФ? Но кодекс не предписывает не применять к сбытчикам наркотических средств условного осуждения. Не предписывает этого и ни одна из признанных форм права. Кроме одной – правовой практики.

    Именно в результате применения определенного комплекса правовых норм в течение определенного времени в конкретном суде сложилась определенная практика – назначать за неквалифицированный сбыт наркотиков наказание в виде пяти лет лишения свободы. Если судья назначит наказание большее или меньшее, то иные участники процесса, будучи ознакомленными с практикой этого же суда (или этого же судьи) по аналогичным делам, обжалуют приговор за мягкостью либо за строгостью, и он будет откорректирован судом второй инстанции до пятилетнего срока лишения свободы, потому, что судьи областного суда также ознакомлены с судебной практикой по этой категории дел в первой инстанции и воспринимают ее в качестве нормальной.

    В качестве второго критерия могу привести следующий пример. Действующее российское законодательство не называет конкретных сумм, которые могут быть взысканы с лиц, которым нанесен моральный вред в результате правонарушения. Не называет конкретных сумм ни судебный прецедент, ни официальное толкование правовых норм. Однако в каждом из регионов сложилась определенная правовая практика, дифференцирующая «стоимость» различных типовых правонарушений при их оценке с точки зрения морального вреда.

    Так, в Магаданском городском суде считается приемлемым, когда родственник лица, погибшего в результате совершения дорожно-транспортного происшествия, требует возместить моральный вред в размере трехсот тысяч рублей. Такие требования не противоречат требованиям существующего законодательства. Не противоречат этим требованиям и иски о возмещении морального вреда в результате причинения смерти в ДТП на сумму в один миллион рублей, однако такие требования гражданского истца будут судом уменьшены до трехсот тысяч. Так сложилась правовая практика в этом суде (следовательно – в этом регионе). Здесь правовая практика выступает именно как самостоятельная форма права, так как она дополняет и уточняет действующее законодательство. И именно из этого источника черпает информацию правоприменитель. Если к адвокату обратится гражданин, родственник которого погиб в автокатастрофе, то адвокат рекомендует ему определить сумму морального вреда именно в триста тысяч рублей (если ДТП произошло на территории Магаданской области). При этом адвокат действует не произвольно, он ориентируется на правоприменительную практику, то есть непосредственно на источник права.

    5. Роль и место органов судебной власти в системе органов государственной власти

    Властью называется возможность понуждения человека к деянию вне зависимости от его воли.

    Государственной властью называется форма общественной власти, которая опирается на специальный аппарат принуждения и распространяется на все население страны.

    Базой для построения современного правового государства является реализация принципа разделения властей.

    Разделение властей – не однопорядковый феномен. Оно предполагает два направления государственно-волевой деятельности:

    • Разделение властей по вертикали:

    • Разделение властей по горизонтали:

    Функциональное разделение властей – один из аспектов разделения государственной власти по горизонтали, в котором подлежат отделению между собой функции нормотворчества, принятия административно-управленческих решений и осуществления государственного принуждения. При этом функция нормотворчества есть содержание законодательной ветви власти, функция принятия административно-управленческих решений – исполнительной, а функция осуществления государственного принуждения – судебной.

    Институциональное разделение властей – один из аспектов разделения государственной власти по горизонтали, в котором подлежат отделению между собой государственные учреждения, специализированные для отправления одного из видов власти. При этом законодательная власть относится к компетенции законодательных органов власти, исполнительная – исполнительных, а отправление правосудия – судебных.

    Персональное разделение властей – один из аспектов разделения государственной власти по горизонтали, предполагающий, что функции нескольких ветвей власти не могут исполняться одновременно одним и тем же должностным лицом. Современное российское законодательство, например, предписывает, что мировой судья одного судебного участка может совмещать занимаемую должность с должностью мирового судьи другого судебного участка, но не может совмещать ее с выборной должностью в представительном органе власти любого уровня. В последнем случае одно и то же должностное лицо совместило бы в одной персоне исполнение функций судебной и законодательной ветвей власти, что противоречило бы конституционному принципу разделения властей.

    В полномочия законодательной власти входит разработка и принятие высших нормативных правовых актов национальной правовой системы: законов.

    Конечно, законы исполняют и граждане, и представители иных ветвей власти, но реализация законов является основным видом деятельности именно исполнительной власти.

    В случае возникновения правовых конфликтов в дело вступает судебная власть, выступающая независимым арбитром в спорах.

    Концепция разделения властей признана руководящей для организации российского государства следующими нормативными правовыми актами:

    • Федеральный конституционный закон РФ от 17 декабря 1997 г. № 2-ФКЗ «О правительстве РФ»,

    • Федеральный конституционный закон РФ от 21 июля 1994 г. № 1-ФКЗ «О Конституционном Суде РФ»,

    • Федеральный конституционный закон от 31 декабря 1996 г. № 1-ФКЗ «О судебной системе РФ».

    Судебная власть – самостоятельная ветвь государственной власти, осуществляемая судами посредством судопроизводства.

    Судебная власть характеризуется следующими признаками:

    • Вид государственной власти. Применительно к России это выражается в том, что суды относятся только к федеральному и региональному уровням публичной власти. В связи с тем, что муниципальная власть не признается государственной и отделена от государства по вертикали, в РФ не могут создаваться муниципальные суды.

    • Осуществляется только специальными органами – судами. Согласно ч. 1 ст. 1 ФКЗ «О судебной системе РФ», судебная власть в РФ осуществляется только судами в лице судей и привлекаемых в установленном законом порядке к осуществлению правосудия присяжных, народных и арбитражных заседателей. Согласно ч. 1 ст. 4 того же закона, правосудие в РФ осуществляется только судами, учрежденными в соответствии с Конституцией РФ и настоящим ФКЗ. Создание чрезвычайных судов и судов, не предусмотренных ФКЗ «О судебной системе РФ», не допускается. В соответствии с ч. 2 той же статьи в РФ действуют федеральные суды, конституционные (уставные) суды и мировые судьи субъектов, составляющие судебную систему РФ.

    • Исключительность судебной власти. Никакие иные органы, кроме судов, не могут обладать судебной компетенцией. Так, если федеральная государственная исполнительная власть в некотором объеме может быть делегирована на уровень субъекта Федерации, то судебная власть не может быть делегирована судом какому-либо иному органу. Согласно ч. 1 ст. 1 ФКЗ «О судебной системе РФ», никакие другие органы и лица (кроме судов) не вправе принимать на себя осуществление правосудия.

    • Единство. Этот признак имеет два самостоятельных аспекта. Во-первых, сила решения любого из судов распространяется на всю территорию государства и не ограничивается территориальной подведомственностью того суда, которым принят судебный акт. Во-вторых, един статус судьи как носителя судебной власти. При этом едины и статусы судей конституционного суда, судов общей юрисдикции всех уровней, арбитражных судов, конституционных (уставных) судов субъектов РФ и мировых судей. Единство судебной власти достигается путем обеспечения единства функционирующей в государстве судебной системы. Согласно ст. 3 Федерального конституционного закона «О судебной системе РФ», единство судебной системы РФ обеспечивается несколькими путями:

    – установлением судебной системы Конституцией РФ и ФКЗ «О судебной системе РФ»,

    – соблюдением всеми федеральными судами и мировыми судьями установленных федеральными законами правил судопроизводства,

    – применением всеми судами Конституции РФ, федеральных конституционных законов, федеральных законов, общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров РФ, а также конституций (уставов) и других законов субъектов РФ,

    – признанием обязательности исполнения на всей территории РФ судебных постановлений, вступивших в законную силу,

    – законодательным закреплением единства статуса судей,

    – финансированием федеральных судов и мировых судей из федерального бюджета.

    • Независимость. Судьи в своей деятельности не подчинены никому, кроме закона. Согласно ч. 2 ст. 5 Федерального конституционного закона «О судебной системе РФ», судьи, присяжные и арбитражные заседатели, участвующие в осуществлении правосудия, независимы и подчиняются только Конституции РФ и закону. Гарантии их независимости устанавливаются Конституцией РФ и ФЗ.

    • Самостоятельность. Для вступления в силу судебные акты не требуют утверждения или санкционирования представителем другой ветви власти. Согласно ч. 1 ст. 5 Федерального конституционного закона «О судебной системе РФ», суды осуществляют судебную власть самостоятельно.

    • Обособленность. Суть этого признака в том, что суды не входят в структуру каких-либо иных государственных органов. Согласно положениям ст. 2 Федерального конституционного закона «О судебной системе РФ», судебная система РФ устанавливается Конституцией РФ и настоящим ФКЗ. Процитированная норма не может быть истолкована расширительно. Текст этой статьи следует понимать так, что судебная система России состоит только из судов, так как никакие иные государственные органы, в том числе Судебный департамент, не упоминаются Основным Законом или ФКЗ «О судебной системе РФ» в качестве элементов судебной системы.

    • Специальная форма реализации, а именно – судопроизводство. Согласно ч. 3 ст. 1 Федерального конституционного закона «О судебной системе РФ», судебная власть осуществляется посредством конституционного, гражданского, административного и уголовного судопроизводства.

    Соотношение судебной власти с другими ветвями государственной власти заключается в том, что представители судебной власти:

    • принимают свои решения в рамках процедуры, регламентированной нормами процессуального права, а основывают эти решения на нормах материального права, содержащихся в принимаемых законодательной ветвью власти законах, а также в издаваемых исполнительной ветвью власти подзаконных нормативных правовых актах,

    • осуществляют контроль за принятием решений представителями органов исполнительной ветви власти,

    • вправе признавать неконституционными или незаконными принимаемые законодательной ветвью власти законы, а также издаваемые исполнительной ветвью власти подзаконные нормативные правовые акты.

    6. Пробелы в нормативных правовых актах. Способы их восполнения и преодоления

    Иногда субъект правоприменения сталкивается с такой ситуацией, когда общественное отношение, в котором он участвует, не урегулировано правом. В этом случае говорят о пробеле в праве.

    Пробел в праве – отсутствие, в том числе частичное, правовых норм, требуемых для обеспечения нормального функционирования общественных отношений.

    На один из пробелов в уголовном праве указывает В. С. Егоров. Он пишет: «Изучая вопросы исполнения лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, следует также заметить, что действующий закон не предусматривает санкций в отношении осужденного за неисполнение этого наказания. Ст. 38 Уголовно-исполнительного кодекса РФ закрепляет правило об ответственности представителей власти, государственных служащих, служащих органов местного самоуправления, служащих государственных или муниципальных учреждений, коммерческих или иных организаций, а также осужденных в случае злостного неисполнения положений приговора о лишении права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью. Но в ст. 315 УК РФ – неисполнение приговора суда, решения суда или иного судебного акта, – конкретизирующей это правило в качестве субъектов данного преступления, перечисляются все отмеченные лица, за исключением осужденного. В Кодексе Российской Федерации об административных правонарушениях ответственность за такое деяние со стороны осужденного к рассматриваемому наказанию также не предусматривается».

    Пробелы в праве могут быть действительными либо мнимыми. Действительный пробел имеет место тогда, когда общественное отношение по своей сути предполагает урегулированность правом, но такая регуляция отсутствует. Мнимый пробел присутствует, когда какое-либо общественное отношение не урегулировано и не должно быть, по своей сути, урегулировано правом. Например, если какой-либо псевдоученый заявит о пробеле в праве и необходимости урегулирования юридическими нормами обязанность человека дышать атмосферным воздухом, налицо будет мнимый пробел в праве, так как данный физиологический процесс не может быть урегулирован правом.

    Пробел в праве может быть устранен двумя способами: восполнен либо преодолен. При восполнении пробела нормотворческий орган создает отсутствующую норму права. Преодоление пробела предполагает решение юридического дела на основании действующего права путем применения аналогии. Возможна аналогия права и аналогия закона (см. вопрос 8).

    7. Индивидуальное судебное регулирование

    Как известно, индивидуальному правовому регулированию присущи следующие черты:

    • Это такое воздействие на общественные отношения, которое связано с установлением, изменением или прекращением юридических прав и обязанностей их участников в индивидуальном порядке.

    • Оно органически дополняет нормативное правовое регулирование.

    • Направлено на урегулирование конкретных ситуаций, требующих юридического разрешения.

    • Является саморегулированием общественных отношений путем совершения односторонних юридически значимых действий, заключения договоров или выражается во властной деятельности уполномоченных органов или должностных лиц по разрешению конкретных юридических вопросов.

    • В процессе этого регулирования создаются индивидуальные акты.

    • Является самостоятельным видом правового регулирования со всеми его родовыми признаками.

    Разновидностью индивидуального правового регулирования выступает индивидуальное судебное регулирование. Его содержанием является «деятельность (и ее результат) судебных органов, связанная с выработкой и применением правоположений судебной практики, способствующих всестороннему и полному урегулированию казуальных общественных отношений».

    Индивидуальное судебное регулирование является вторичным по отношению к нормам права. Оно «имеет юридическое значение лишь постольку, поскольку… носит поднормативный характер… Причем в структуре права выделяются разновидности норм, призванных «направлять» индивидуальное регулирование – относительно-определенные ситуационные нормы, содержащие оценочные понятия, и др. Главное же состоит в том, что высокая степень нормативности, свойственная… праву, только и может существовать, если действие права обеспечивается конкретизированным, сообразным данной ситуации применением общих, абстрактных норм. Таким путем разрешается диалектическое противоречие между общим, особенным и единичным, противоречие, возникающее при «приложении» правовой системы, отличающейся высоким уровнем нормативных обобщений, к единичным фактам реальной жизни».

    В. В. Ершов предложил следующую типологию индивидуального судебного регулирования:

    • Применение альтернативных и факультативных правовых норм,

    • Конкретизация правовых норм,

    • Регулирование общественных отношений при пробелах в законодательстве.

    8. Аналогия закона и права

    При применении аналогии закона юридическое дело решается путем применения закона, регулирующего наиболее близкие сходные, аналогичные общественные отношения. Так, согласно ч. 1 ст. 7 Жилищного кодекса РФ, в случаях, если жилищные отношения не урегулированы жилищным законодательством или соглашением участников таких отношений, и при отсутствии норм гражданского или иного законодательства, прямо регулирующих такие отношения, к ним, если это не противоречит их существу, применяется жилищное законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона).

    В том случае, когда такой закон отсутствует, правоприменитель использует аналогию права, то есть выводит нормативное предписание из общего смысла, целей и принципов действующего права. Например, в соответствии с ч. 2 ст. 7 Жилищного кодекса РФ, при невозможности использования аналогии закона права и обязанности участников жилищных отношений определяются исходя из общих начал и смысла жилищного законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, гуманности, разумности и справедливости.

    9. Конкретизация нормативных правовых актов

    Конкретизация представляет собой одно из свойств правового регулирования. Это особый процесс, детерминированный свойством абстрактности права. Конкретизацию «можно назвать «промежуточным» элементом между неопределенностью и определенностью как правовыми феноменами».

    Конкретизация нормативных правовых актов преследует цель повышения степени определенности правового регулирования. Как отмечал Н. А. Гредескул, это «критический этап на пути права от отвлеченной формулы к его практическому осуществлению или воплощению в жизни».

    В нормативных правовых актах нормы права формулируются абстрактно, но регулируемые этими нормами индивидуальные отношения в каждом отдельном случае обладают неповторимыми специфическими чертами. Для того, чтобы распространить регулирование правовой нормы на индивидуальный случай, ее необходимо конкретизировать. При конкретизации абстрактное содержание правовой нормы переводится на более определенный уровень, порождая более детальные предписания. При этом индивидуальные фактические обстоятельства подводятся под действие общей правой нормы.

    Различают три основных вида конкретизации нормативных правовых актов: правотворческую, правоприменительную и правоинтерпретационную.

    В процессе правотворческой конкретизации нормативных правовых актов создаются новые нормы права. Как правило, новых норм права больше по количеству и объему, поскольку содержащийся в них нормативный материал детальнее, чем в конкретизируемой норме.

    Содержание конкретизирующей нормы предопределяется содержанием конкретизируемой нормы, логически выводимой из него. В результате конкретизации создается правило поведения, новизна которого в сравнении с исходной нормой заключается лишь в меньшем его логическом объеме и более широком содержании (совокупности признаков), однако полностью включающем содержание конкретизируемой нормы.

    Правоприменительная конкретизации не предполагает создания новой нормы права. Использование этого вида конкретизации позволяет вывести более конкретное правило поведения, а абстрактная правовая норма «получает очертания в элементах конкретного правоотношения». В ходе такой конкретизации содержание общей правовой нормы индивидуализируется применительно к отдельному обстоятельству либо факту (их совокупности), вырабатываются «конкретные формы реализации дозволенного нормой общего типа поведения».

    Правоинтерпретационная конкретизация – это конкретизация в рамках толкования правовой нормы.

    10. Применение Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 10 октября 2003 г. № 5 «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации». Вопросы теории и практики

    Первым вопросом как теории, так и практики при применении Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 10 октября 2003 г. № 5 «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации» (далее – ПП ВС РФ № 5) является отсутствие какой-либо определенности при употреблении терминов «принципы международного права», «нормы международного права» и их соотношения. Кроме того, не вполне понятно, какие нормы и принципы международного права следует считать общепризнанными. Ответы на эти вопросы не дают ни общая теория права, ни наука международного права, ни конституционно-правовая теория. Как отмечает А. Н. Талалаев, в юридической науке нет единого мнения относительно определения термина «общепризнанные нормы».

    Даже в таком документе, как Декларация о принципах международного права, касающихся дружественных отношений и сотрудничества между государствами в соответствии с Уставом ООН, принятой Генеральной Ассамблеей ООН 24 октября 1970 г., нет определения общепризнанных принципов и норм, хотя в тексте эти дефиниции присутствуют.

    Некоторые авторы отождествляют общепризнанные нормы международного права и международные правовые обычаи. Так, Дж. Гинсбург пишет: «общепризнанные, то есть обычные, нормы международного права». Другие авторы различают анализируемые понятия. Б. Л. Зимненко считает, что под общепризнанными принципами и нормами международного права следует понимать «общеобязательные правила поведения, признаваемые большинством государств, основным источником которых является международный обычай».

    В свою очередь И. А. Конюхова утверждает следующее: «Критериями отнесения принципов к основным общепризнанным являются их универсальность и признание большинством государств (нациями) мирового сообщества. Об этом, в частности, говорится в п. «c» ст. 38 Статута Международного суда ООН: «Суд, который обязан решать переданные ему споры на основании международного права, применяет… общие принципы права, признанные цивилизованными нациями».

    Принципы и нормы международного права соотносятся как частное и общее: принципы являются разновидностью международно-правовых норм. «Среди норм международного права особое место занимают так называемые общепризнанные принципы. Они являются ядром системы международного права, представляют собой основополагающие нормы данной отрасли, императивные по природе, т. е. нормы jus cogens, носящие универсальный характер и, по мнению многих исследователей, обладающие высшей юридической силой». Одновременно в юридической литературе представлена диаметрально противоположная точка зрения. Например, И. И. Лукашук считает, что «общие принципы права не представляют собой какого-то особого источника международного права. Они включаются в международное право и обладают статусом обычных норм в результате признания их как таковых».

    Серьезной практической проблемой является то обстоятельство, что в международном праве отсутствует единый акт, содержащий исчерпывающий перечень общепризнанных принципов. Таковые содержатся в Уставе ООН, Декларации о принципах дружественных отношений и сотрудничества между государствами в соответствии с Уставом ООН от 24 октября 1970 г. и Хельсинкском заключительном акте Совещания по безопасности и сотрудничеству в Европе от 1 августа 1975 г.

    К числу общепризнанных принципов международного права принято относить:

    • недопустимость произвола при толковании закона правоприменителем,

    • определенность, ясность, недвусмысленность правовой нормы,

    • поддержка доверия гражданина к закону и действиям государства,

    • принцип правового государства,

    • равенство граждан перед законом,

    • соразмерность ограничения прав и свобод конституционно значимым целям,

    • справедливость и соразмерность мер юридической ответственности,

    • баланс интересов при установлении форм применения (юридическая ответственность),

    • уважение достоинства личности как равноправного субъекта во взаимоотношениях с государством,

    • недопустимость придания обратной силы закону, ограничивающему права граждан, вводящему или ограничивающему налоги, влияющие на уголовную наказуемость деяния,

    • презумпция невиновности.

    Кроме того, в 1988 г. Международный суд указал, что «основным принципом международного права является то, что оно превалирует над внутренним правом государств».

    Вторая проблема, которой необходимо коснуться в рамках раскрываемого вопроса, это вопрос исполнения международных норм и принципов в случае их противоречия национальному законодательству. А. Кассесе верно подметил, что «очень немногие государства желают идти так далеко в своем уважении предписаний международного сообщества, чтобы на конституционном уровне обеспечить уважение национальными властями договоров». Психология отечественного правоприменителя касательно этой проблемы отягощена наследственностью советской эпохи. Так, после принятия Устава ООН А. Я. Вышинский указывал на приоритет внутреннего советского права над международным. Такой подход сохранился и на заре перестройки, когда А. М. Васильев утверждал следующее: «Национальная правовая система так же суверенна, как и государство, поэтому на территории страны без санкции (в той или иной форме) национальной государственной власти не могут действовать нормы, созданные помимо ее правотворческих органов». Сегодня ч. 4 ст. 15 Конституции РФ гласит, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

    Сразу встает вопрос: какие именно международные договоры имеются в виду в тексте приведенной статьи Основного Закона? Все? Нет. Но какие?

    В зависимости от субъекта, заключающего договор, различают три вида международных договоров: межгосударственные (заключаемые от имени государства), межправительственные (заключаемые от имени правительства) и межведомственные (заключаемые от имени ведомств).

    В п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 31 октября 1995 г. «О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия» сказано, что суд при рассмотрении дела не вправе применять нормы закона, регулирующие возникшие правоотношения, если вступившим в силу для РФ международным договором, решение о согласии на обязательность которого для РФ было принято в форме федерального закона, установлены иные правила, чем предусмотренные законом. В этих случаях применяются правила международного договора РФ. Тем самым введено правило, согласно которому в России должны напрямую (с преодолением противоречащего им федерального закона) применяться только нормы ратифицированных международных договоров. ПП ВС РФ № 5 подтвердило это правило в своем п. 8. «Если же международный договор не прошел процедуру ратификации и согласие на него выражено актом нижестоящего по сравнению с федеральными законами уровня, он может иметь приоритет только перед актами этого уровня. В юридической литературе в связи с этим выражена правовая позиция, согласно которой юридическая сила международных договоров РФ, утвержденных указом Президента РФ, равна юридической силе самого указа. Соответственно, юридическая сила международных договоров, утвержденных постановлением Правительства РФ, равнозначна юридической силе данного постановления. Международные договоры РФ, утвержденные, согласно Федеральному закону «О международных договорах Российской Федерации», Президентом или Правительством Российской Федерации, имеют приоритет лишь в отношении президентских, правительственных или иных актов, издаваемых нижестоящими органами, нормы межведомственных договоров «пользуются приоритетом лишь в отношении актов соответствующего ведомства (ведомств)».

    Следующий теоретико-практический вопрос – место норм международного права в иерархической системе российского законодательства. Этот вопрос касается как норм, закрепленных в международных договорах, так и обычно-правовых норм и принципов. Необходимо отметить, что в отсутствие четких и однозначных предписаний законодательства этот вопрос в юридической литературе решается с максимальным плюрализмом мнений.

    Одни авторы отдают нормам международного права абсолютный приоритет. Так, по мнению А. Зыбайло, «международные нормы о правах человека поставлены даже перед Конституцией». Аналогичное мнение М. П. Авдеенковой и Ю. А. Дмитриева, утверждающих: «международные договоры, закрепляющие права и свободы человека и гражданина» имеют приоритет над Конституцией РФ.

    Противоположного мнения придерживается Е. Ю. Зарубаева, которая на страницах своего диссертационного исследования пишет: «Пункт 1 ст. 15 Конституции РФ, закрепляющий за положениями Конституции высшую юридическую силу, находится в гл. 1 Конституции, именуемой «Основы конституционного строя». Согласно п. 3 ст. 55 Конституции РФ, «права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя. Таким образом, буквальное и логическое толкование соответствующих норм Конституции РФ позволяет нам прийти к выводу, что права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом». Следовательно, положения гл. 1 Конституции РФ позволяют ограничивать права и свободы человека, в том числе и те, которые закреплены международными нормами. Позицию о приоритете Основного Закона над международными нормами разделяют также следующие авторы: В. А. Карташкин, О. Е. Кутафин, Б. С. Эбзеев.

    Взаимным иерархическим отношением конституционных и международных норм проблема не исчерпывается, поскольку остается открытым вопрос о соотнесении последних с федеральными законными и федеральными конституционными (органическими) законами. Здесь мнения ученых тоже разошлись.

    К примеру, Л. Ю. Рыхтикова считает, что Конституция РФ ставит международные договоры выше закона, в т. ч. конституционного. Схожей позиции придерживаются Б. Л. Зимненко и Е. Ю. Зарубаева. Противоположное мнение высказывают А. Н. Бабай и В. С. Тимошенко, утверждая, что «ратифицированные международные договоры занимают прочные позиции среди федеральных источников конституционного права, уступая в юридической силе лишь положениям Конституции России, федеральных конституционных законов о поправках к Конституции РФ и иным федеральным конституционным законам».

    Оригинальное (но вместе с тем вполне обоснованное) место в науке занимает А. Я. Петров, ставящий международные договоры ниже федерального законодательства. Он пишет: «В ст. 5 Федерального конституционного закона «О судебной системе Российской Федерации» предусмотрена обязательная для суда иерархия норм правовой системы России. Суд, установив при рассмотрении дела несоответствие акта государственного или иного органа, а равно должностного лица правовым положениям, принимает решение в соответствии с правовыми положениями, имеющими наибольшую юридическую силу. Здесь же дается их иерархия: Конституция РФ, конституционный закон, федеральный закон, общепризнанные принципы и нормы международного права, международный договор, конституция (устав) субъекта Федерации, закон субъекта Федерации, т. е. нормы международного права поставлены ниже федерального закона. Аналогично вопрос решен в ст. 3 Федерального закона «О международных договорах Российской Федерации».

    Еще смелее в своих утверждениях высказывается Г. М. Даниленко, который отмечает, что «общепризнанные нормы международного права не обладают приоритетом» по отношению к любым внутригосударственным правовым актам.

    Противником такого мнения является О. Н. Тиунов, доказывающий следующее: «Общепризнанные принципы и нормы международного права, а также международные договоры России имеют преимущество перед национальными законами в случае противоречия международно-правовых норм и законодательства». Автор в обоснование своей позиции приводит следующий аргумент: по правилам Венской конвенции о праве международных договоров 1969 г. участник не может ссылаться на положения своего внутреннего права в качестве оправдания для невыполнения им договора.

    С. В. Калашников предлагает следующую иерархию норм международного права в российской правовой системе:

    • нормы Конституции РФ,

    • нормы федеральных конституционных законов,

    • общепризнанные принципы международного права,

    • общепризнанные нормы международного права,

    • нормы международных договоров, ратифицированных РФ,

    Смотрите видео: Сдача квалификационного экзамена (September 2019).